胡旸

摘要：阿里巴巴在美國紐約上市，引發(fā)了國人對“雙層股權(quán)制度”的關(guān)注。上市公司在公開募股的過程中，創(chuàng)始人所持股份會受到一次又一次的稀釋，按照國內(nèi)的同股同權(quán)的規(guī)定，創(chuàng)始人可能會在公司上市后喪失對企業(yè)的控制權(quán)，而“雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)”則解決了這一困境。本文通過對阿里巴巴在美國上市時(shí)采取的“中國合伙人制度”，重點(diǎn)探討“雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)”在我國實(shí)行的可能性。

關(guān)鍵詞：阿里巴巴；雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)；控制權(quán)

一、雙層股權(quán)制度概述

雙層股權(quán)制度，是指公司可以發(fā)行兩種具有不同表決權(quán)的股票，但是這兩種股票的資產(chǎn)利益相同，將倍數(shù)的表決權(quán)控制給予特定的股東，通常是公司創(chuàng)始人及其家族。從而幫助創(chuàng)始人股東掌握較大的投票權(quán)，可以決定公司的重大事項(xiàng)。這種制度將能夠保持創(chuàng)始人對公司的控制，有效防止公司被并購或創(chuàng)始人被排除的現(xiàn)象。表決權(quán)不平等的股票實(shí)現(xiàn)了公司創(chuàng)始人既不想放棄控制權(quán)，但又想到公開證券市場融資的目的。當(dāng)然對于大部分公司來說，這些擁有多數(shù)表決權(quán)的股份是不進(jìn)行公開交易的。

二、阿里巴巴創(chuàng)造的“中國合伙人制度”

（一）阿里巴巴上市的背景

2014年9月，阿里巴巴集團(tuán)在美國紐約證券交易所進(jìn)行了首次公開募股上市。之所以沒有在國內(nèi)上市，因?yàn)槲覈豆痉ā返?26條規(guī)定了同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。第103條也規(guī)定股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。這樣就從根本上否定了雙層股權(quán)制度。

眾所周知，日本軟銀和美國雅虎實(shí)際上擁有阿里巴巴60%以上的股份。而馬云僅持有7%的股份，阿里巴巴的另一個創(chuàng)始人蔡崇信持有3%的股份，其余的股份分散在員工和部分前期投資者手上。如果按照中國《公司法》來看，那么上市后的阿里巴巴就完全是屬于機(jī)構(gòu)投資者的公司了，馬云、蔡崇信會失去對公司的控制，可能會出現(xiàn)被踢出公司的結(jié)果，而美國的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)為解決這種情況提供了一個可能。馬云因此創(chuàng)設(shè)了一個類似于“雙層股權(quán)制度”的“中國合伙人制度”，為創(chuàng)始人們控制阿里巴巴集團(tuán)提供了保障。

（二）阿里巴巴的合伙人制度

根據(jù)阿里巴巴的合伙人制度，阿里巴巴現(xiàn)有的創(chuàng)始人管理團(tuán)隊(duì)組成的合伙人擁有提名董事會中占絕對多數(shù)董事的權(quán)力，例如阿里巴巴上市后的董事會里會有7個董事名額，而創(chuàng)始人管理團(tuán)隊(duì)組成的合伙人可以提名其中的四個席位，占據(jù)絕對多數(shù)席位。

由此可見，阿里巴巴的合伙人制度不同于傳統(tǒng)意義上的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，它僅僅控制非獨(dú)立董事的提名權(quán)，而開放了其他股東權(quán)給股東，避免了創(chuàng)始人離去后公司控制權(quán)世襲罔替的不足，與雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)相比具有明顯進(jìn)步性，可以說，阿里巴巴的合伙人制度既保留了雙層股權(quán)制度的優(yōu)勢，由克服了其制度的很多弊端，堪稱“中國特色的制度”。

三、雙層股權(quán)制度在我國實(shí)施的可能性

（一）雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)本身的優(yōu)勢

1.保障創(chuàng)始人對公司的控制，提高創(chuàng)業(yè)者的積極性

任何公司在創(chuàng)始發(fā)展的階段，都離不開創(chuàng)始人的領(lǐng)導(dǎo)和努力。一個公司的產(chǎn)生、發(fā)展、壯大直至上市，都是由創(chuàng)始人的領(lǐng)導(dǎo)和投資者的資金支持共同結(jié)合完成的。而一旦公司公開募股上市，外部的大量資金諸如公司，雖然給公司提供了大量的融資，但同時(shí)也極大地削弱了創(chuàng)始人的股份。按照同股同權(quán)的投票方式，創(chuàng)始人可能完全喪失了對公司的控制，嚴(yán)重的甚至?xí)箘?chuàng)始人被排除出公司的管理層。這對很多創(chuàng)始人來說是無法接受的。因此，適時(shí)作出改變，引入“雙層股權(quán)制度”，能夠促進(jìn)我國證券市場的完善。

2.減少公司的運(yùn)營成本，有利于公司追求更大的效益

公司的存在目的在于追求利益最大化，而公司的運(yùn)營則是其盈利效率的體現(xiàn)。在完全自由的市場條件下，同股同權(quán)是完全以價(jià)格機(jī)制以價(jià)格機(jī)制作為調(diào)整資源配置的基礎(chǔ)條件，并不是所有股東都有完全的理性保障公司的正常運(yùn)營，盲目的逐利性可能會導(dǎo)致公司運(yùn)營的僵化。

（二）國有企業(yè)改革實(shí)行“雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)”的必要性

在我國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制中，國有資產(chǎn)占有主導(dǎo)地位。當(dāng)前我國國有混合制股份公司中，國家為了保證對企業(yè)的控制權(quán)，往往是通過掌握50%以上股份來實(shí)現(xiàn)，以絕對的控股優(yōu)勢來達(dá)到掌控企業(yè)運(yùn)行的目的。但這樣一方面壓縮了對外發(fā)行股票的數(shù)量，不利于企業(yè)的融資和提高投資者的積極性，另一方面也加大了國家財(cái)政的負(fù)擔(dān)，使得大量國有資產(chǎn)陷入公司的股票市場。

在國企改革中實(shí)驗(yàn)雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，國家作為國有混合制企業(yè)的“創(chuàng)始人”，可以通過掌握較少的“分紅股”，不需要大量出資持股，而享有絕對優(yōu)勢的“投票股”，對公司的人事變動和正常運(yùn)行進(jìn)行控制。這樣可以降低國有資產(chǎn)在國有混合制企業(yè)的占股比例，提高公司對外發(fā)行股票的比例，吸引更多投資者的投資，加速企業(yè)的融資速度，提高企業(yè)的活力和市場競爭力。最終既保持了國家對企業(yè)的控制，又提高了國有企業(yè)的盈利效率和市場活力。

結(jié)語

我國《公司法》對于公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的限制使得公司在國內(nèi)上市時(shí)無法保障創(chuàng)始人對于公司的控制，這一規(guī)定已經(jīng)造成了百度、阿里巴巴等國內(nèi)大型企業(yè)逃離國內(nèi)、前往國外上市。因此，在公司法修改進(jìn)步的過程中，有必要引入這一制度，并通過其他保障措施來幫助這一制度的順利實(shí)施，以完善我國公司治理制度和證券市場。

參考文獻(xiàn)：

[1]羅樂.雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)下公司表決權(quán)的控制與公司治理模式.西南政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2013（09）

[2]任紅.優(yōu)先股股東權(quán)保護(hù)的法律適用問題研究.理論與改革，2014.

作者簡介：

胡（1995- ）男，安徽銅陵人，華中師范大學(xué)法學(xué)院，本科生。