王雲(yún)

摘 要：眾籌這一新型的融資方式的出現(xiàn)，使得科技型中小企業(yè)的融資緊張現(xiàn)狀得到有效的緩解。當(dāng)然，國(guó)內(nèi)的科技型中小企業(yè)眾籌融資存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)，本文在介紹科技型中小企業(yè)眾籌的基礎(chǔ)上，對(duì)科技型中小企業(yè)眾籌融資的法律風(fēng)險(xiǎn)加以說(shuō)明并給出相應(yīng)的對(duì)策建議。

關(guān)鍵詞：科技型中小企業(yè)；眾籌；風(fēng)險(xiǎn)

眾籌作為一種新的融資模式，是對(duì)傳統(tǒng)融資的一大創(chuàng)新，是對(duì)傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)的有益補(bǔ)充，有助于緩解科技型中小企業(yè)的融資問(wèn)題。然而，由于眾籌引進(jìn)我國(guó)的時(shí)間尚短，且科技型中小企業(yè)本身獨(dú)有的特點(diǎn)，使得科技型中小企業(yè)的眾籌融資存在著許多法律風(fēng)險(xiǎn)。

1 科技型中小企業(yè)的界定

科技型中小企業(yè)的定義

科技型中小企業(yè)是我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，但長(zhǎng)期以來(lái)，對(duì)于“科技型中小企業(yè)”的概念界定一直很模糊，國(guó)內(nèi)對(duì)此并無(wú)統(tǒng)一觀點(diǎn)。目前一些專家、學(xué)者對(duì)科技型中小企業(yè)主要有如下定義：

陸立軍、盛世豪（2002）認(rèn)為科技型中小企業(yè)應(yīng)是指那些研制、開(kāi)發(fā)、生產(chǎn)、銷售高技術(shù)產(chǎn)品或大規(guī)模運(yùn)用高科技的企業(yè)，它不同于一般企業(yè)的本質(zhì)特點(diǎn)是在為社會(huì)提供產(chǎn)品或勞務(wù)的過(guò)程中涉及到的基于新興科技知識(shí)的技術(shù)含量比較高。

2 科技型中小企業(yè)主要融資模式與問(wèn)題

（一）內(nèi)源融資及其存在的問(wèn)題

內(nèi)源融資是指資金使用者通過(guò)自身的積累來(lái)獲取企業(yè)支出資金的融資方式。

在科技型中小企業(yè)的發(fā)展初期，科技成果向產(chǎn)業(yè)化轉(zhuǎn)變，在其轉(zhuǎn)化的過(guò)程中，轉(zhuǎn)化失敗的可能性很大。這一時(shí)期科技型中小企業(yè)的規(guī)模小，人員少，管理制度不健全，風(fēng)險(xiǎn)較高。因產(chǎn)品尚未生產(chǎn)，并不能投放到市場(chǎng)中，此時(shí)企業(yè)的知名度低，缺乏信用，無(wú)法符合外部資金供給方的需求，資金來(lái)源有限，大多為內(nèi)源融資。

（二）外源融資及其存在的問(wèn)題

外源融資是指資金短缺者通過(guò)向其他資金盈余者籌措資金的融資方式。其分為直接融資和間接融資。在科技型中小企業(yè)的成長(zhǎng)期與成熟期其主要融資的來(lái)源于外源融資。

1、直接融資

（1）私募股權(quán)融資

私募股權(quán)融資需要融資方與投資方相互尋找。沒(méi)有現(xiàn)成的市場(chǎng)供非上市公司的股機(jī)出讓方與購(gòu)買(mǎi)方達(dá)成交易，必須依靠有市場(chǎng)資源的財(cái)務(wù)顧問(wèn)公司或個(gè)人來(lái)尋找對(duì)方。這種融資方式對(duì)于具有高風(fēng)險(xiǎn)、高投入的科技型中小企業(yè)來(lái)說(shuō)，因其在融資活動(dòng)中的信息不對(duì)稱的這一特性，使其通過(guò)私募股權(quán)融資來(lái)得到融資的成功率也很低。

（2）創(chuàng)業(yè)投資

中小企業(yè)的創(chuàng)新活動(dòng)產(chǎn)生了對(duì)創(chuàng)業(yè)資本的需求，創(chuàng)業(yè)資本的發(fā)展又推動(dòng)了中小企業(yè)的創(chuàng)新活動(dòng)，兩者形成了一種互為需求，相互促進(jìn)的共生關(guān)系。創(chuàng)業(yè)資本對(duì)中小企業(yè)創(chuàng)新活動(dòng)的推動(dòng)，促進(jìn)了高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。近幾年，由于新三板市場(chǎng)的發(fā)展，創(chuàng)業(yè)投資取得了巨大發(fā)展。但更多的創(chuàng)業(yè)投資公司愿意對(duì)處于相對(duì)成熟期的企業(yè)進(jìn)行投資，越來(lái)越多的創(chuàng)業(yè)投資公司向處于成熟階段的公司進(jìn)行投資。

2、間接融資

對(duì)于科技型中小企業(yè)，在間接融資這種融資模式下，其主要以向金融機(jī)構(gòu)貸款或者在其金融市場(chǎng)發(fā)行債券。

（1）銀行和其他金融機(jī)構(gòu)的貸款

銀行和其他金融機(jī)構(gòu)的貸款是中小企業(yè)也是科技型中小企業(yè)最大、最主要的外源性債務(wù)融資渠道。由于創(chuàng)新型中小企業(yè)具有高風(fēng)險(xiǎn)、高成長(zhǎng)、高回報(bào)的特性，再加上銀行和科技型中小企業(yè)之間存在信息不對(duì)稱的問(wèn)題，這使得其信貸風(fēng)險(xiǎn)會(huì)大大增加而根據(jù)信貸配給理論，信貸風(fēng)險(xiǎn)會(huì)對(duì)銀行的預(yù)期收益產(chǎn)生較大影響，這使得銀行不會(huì)滿足科技型中小企業(yè)的的信貸需求，即使科技型中小企業(yè)愿意接受更高的利率，有很高的預(yù)期利潤(rùn)。

（2）在其金融市場(chǎng)發(fā)行債券

目前而言，我國(guó)的債券市場(chǎng)同樣面臨著企業(yè)向銀行貸款所面臨的同樣問(wèn)題。債券市場(chǎng)上企業(yè)融資必須有一定的資質(zhì)與標(biāo)準(zhǔn)，這些標(biāo)準(zhǔn)有很強(qiáng)的時(shí)效性，對(duì)于初創(chuàng)企業(yè)而言，不能完全符合這些標(biāo)準(zhǔn)而大大降低了其資源的利用效率。因此，以高風(fēng)險(xiǎn)與高收益以及成長(zhǎng)性為特征的科技企業(yè)，不能在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候在資金供求方面找到相應(yīng)的融資模式成為困擾科技企業(yè)的主要問(wèn)題。

3 科技型中小企業(yè)眾籌的風(fēng)險(xiǎn)分析

結(jié)合科技型中小企業(yè)自身的特點(diǎn)以及其眾籌的主要模式，本文總結(jié)了科技型中小企業(yè)眾籌的以下風(fēng)險(xiǎn)：

1、存在代持股的風(fēng)險(xiǎn)

由于科技型中小企業(yè)本身發(fā)展的局限，使得科技型中小企業(yè)大多為有限責(zé)任公司，但根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司必須由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立，而互聯(lián)網(wǎng)眾籌的出資者一般人數(shù)可達(dá)上百乃至上千上萬(wàn)，那么眾籌項(xiàng)目所吸收的公眾股東人數(shù)不得超過(guò)五十人。因此在現(xiàn)實(shí)情況中，許多中小企業(yè)普遍采取代持股的方式來(lái)規(guī)避《公司法》關(guān)于股東人數(shù)的限制。采用代持股的方式雖然在形式上不違反法律規(guī)定，但在立法精神上并不鼓勵(lì)這種方式。

2、存在投資合同欺詐的風(fēng)險(xiǎn)

股權(quán)式眾籌實(shí)際上就是投資者與融資者之間簽訂的投資合同（屬于無(wú)名合同）。我國(guó)的眾籌多采用“領(lǐng)投加跟投”的投資方式，由富有成熟投資經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)投資人作為領(lǐng)投人將沒(méi)有專業(yè)能力但又資金與投資意愿的人拉動(dòng)起來(lái)進(jìn)行投資。但因?yàn)榭萍夹椭行∑髽I(yè)本身高科技的特性、使其在眾籌平臺(tái)上所發(fā)布的信息不會(huì)太過(guò)于具體詳細(xì)。

4 科技創(chuàng)新企業(yè)眾籌的風(fēng)險(xiǎn)防控與法律對(duì)策

（一）國(guó)外科技型中小企業(yè)眾籌模式風(fēng)險(xiǎn)的法律規(guī)制

1、美國(guó)---JOBS法案

2014年4月5日，奧巴馬總統(tǒng)正式簽署JOBS法案，使之成為了正式的法律。其積極影響體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

一是推進(jìn)股權(quán)眾籌融資的合法化。

二是加強(qiáng)對(duì)股權(quán)眾籌投資者的保護(hù)。JOBS法案對(duì)投資者的投資數(shù)額和融資者的應(yīng)盡義務(wù)進(jìn)行了專門(mén)的規(guī)定。

三是明確股權(quán)眾籌平臺(tái)的相關(guān)義務(wù)。JOBS法案對(duì)股權(quán)眾籌的中介機(jī)構(gòu)也提出了相應(yīng)的要求，主要表現(xiàn)在十個(gè)“必須”。

2、英國(guó)FCA規(guī)范眾籌新規(guī)則

近幾年，眾籌在英國(guó)的增長(zhǎng)極為迅速，在2012年至2013年間就增長(zhǎng)了600%，融資規(guī)模從2012年的近400萬(wàn)英鎊擴(kuò)張至2013年的超過(guò)2800萬(wàn)英鎊，2014年年底有望達(dá)到10億英鎊。

2014年3月6日，英國(guó)金融行為監(jiān)管局（FCA）發(fā)布了《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)眾籌和通過(guò)其他方式發(fā)行不易變現(xiàn)證券的監(jiān)管規(guī)則》，并于2014年4月1日起正式施行。

FCA頒布的《眾籌監(jiān)管規(guī)則》受到了英國(guó)業(yè)界的普遍認(rèn)可。

（二）國(guó)內(nèi)科技型中小企業(yè)眾籌模式風(fēng)險(xiǎn)的法律規(guī)制

我國(guó)科技型中小企業(yè)的主要融資模式是股權(quán)式眾籌和獎(jiǎng)勵(lì)式眾籌，再加上科技型中小企業(yè)本身的特點(diǎn)。本論文對(duì)國(guó)內(nèi)科技型中小企業(yè)眾籌模式風(fēng)險(xiǎn)的法律規(guī)制歸納了以下建議：

1、對(duì)于科技型中小企業(yè)股權(quán)式眾籌而言

中國(guó)證劵業(yè)協(xié)會(huì)與2014年12月19日下發(fā)了《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）》，并向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)。這意味著一直踩在法律紅線內(nèi)的股權(quán)眾籌即將被納入正規(guī)管理，同時(shí)也意味著科技型中小企業(yè)股權(quán)式眾籌最需要防控的風(fēng)險(xiǎn)----非法集資風(fēng)險(xiǎn)也將可以被避免。故本文不對(duì)此做過(guò)多闡述。

2、對(duì)于科技型中小企業(yè)獎(jiǎng)勵(lì)式眾籌而言

利用科技型中小企業(yè)獎(jiǎng)勵(lì)式眾籌模式實(shí)行眾籌時(shí)，把握好《合同法》對(duì)預(yù)付費(fèi)消費(fèi)合同的規(guī)定。對(duì)于籌資者和平臺(tái)而言，即雙方之間形成的是預(yù)付費(fèi)消費(fèi)合同的關(guān)系。一個(gè)獎(jiǎng)勵(lì)型眾籌活動(dòng)就是眾多預(yù)付費(fèi)消費(fèi)合同關(guān)系的集合。要將其觸犯法律的風(fēng)險(xiǎn)牢牢控制在《合同法》的范圍內(nèi)。

3、對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)加以保護(hù)

知識(shí)產(chǎn)權(quán)是科技型中小企業(yè)最重要的財(cái)富，一旦創(chuàng)意被剽竊，無(wú)論多大的資金來(lái)源也無(wú)用。我國(guó)對(duì)眾籌項(xiàng)目知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有漏洞，增加了科技型中小企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，法律部門(mén)應(yīng)盡快建立完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)體系。