翟瑩瑩

一、概念分析

遺囑是自然人生前按照法律的規(guī)定處分自己的財(cái)產(chǎn)及安排與此有關(guān)事務(wù)并于死亡后發(fā)生法律效力的單方民事行為。

遺囑公證是指公證機(jī)構(gòu)按照法定程序證明立遺囑人設(shè)立遺囑行為真實(shí)、合法的活動(dòng)。而公證機(jī)構(gòu)按照法定程序和要求制作的遺囑就是公證遺囑，屬于獨(dú)立的遺囑形式。

二、遺囑公證中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）立遺囑人身份及相應(yīng)的民事行為能力真實(shí)性的風(fēng)險(xiǎn)

立遺囑人的身份真實(shí)性是整個(gè)遺囑設(shè)立行為的基礎(chǔ)。如果有些不法分子采用虛假的身份證件或者非權(quán)利人持有權(quán)利人真實(shí)的身份證件來公證處申辦遺囑公證的情況，公證機(jī)構(gòu)如不仔細(xì)審查，一旦真正的權(quán)利人提出質(zhì)疑，公證處也會(huì)有一定的風(fēng)險(xiǎn)。

我國現(xiàn)行《繼承法》第22條第1款規(guī)定：無行為能力或者限制行為能力人所立的遺囑無效。遺囑人是否具有遺囑能力，以遺囑設(shè)立時(shí)為準(zhǔn)。

（二）立遺囑人意思表達(dá)真實(shí)與否的法律風(fēng)險(xiǎn)

意思表示是民事法律行為的核心因素。尤其在當(dāng)事人申請遺囑公證時(shí)，立遺囑人的意思表示真實(shí)與否，有無受到脅迫、欺詐等使其意思表示不真實(shí)的情形更是尤為重要。

（三）立遺囑人所處分財(cái)產(chǎn)的真實(shí)性和合法性風(fēng)險(xiǎn)

立遺囑人設(shè)立遺囑時(shí)所處分的財(cái)產(chǎn)必須是其自己的合法個(gè)人財(cái)產(chǎn)。要審查、核實(shí)立遺囑人法定繼承人的范圍，所立遺囑不能剝奪缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人必要的遺產(chǎn)份額。遺囑的內(nèi)容不能違反法律規(guī)定和社會(huì)公德。

（四）遺囑公證程序合法性的風(fēng)險(xiǎn)

遺囑公證由遺囑人住所地、經(jīng)常居住地或者遺囑行為發(fā)生地公證機(jī)構(gòu)受理。立遺囑人申辦遺囑公證時(shí)應(yīng)當(dāng)親自向公證機(jī)構(gòu)提出申請，不得委托他人辦理。

公證機(jī)構(gòu)辦理遺囑公證，應(yīng)當(dāng)由兩名工作人員共同辦理，其中至少一名是公證員。特殊情況下只能由一名公證員辦理時(shí)，應(yīng)當(dāng)請一名見證人在場，見證人應(yīng)當(dāng)在詢問筆錄上簽名或者蓋章。

三、防范措施

（一）加大對立遺囑人身份及行為能力的核實(shí)

1、對立遺囑人身份的審查。仔細(xì)核查立遺囑人的身份證原件與立遺囑人是否一致，身份證與戶口本所記錄的個(gè)人信息是否一致，可以要求立遺囑人提供其他方面的身份證明，如附有照片的戶籍證明、駕照等。還可以通過詢問立遺囑人的出生日期、戶口遷移、籍貫等詳細(xì)信息，都可以起到防范假身份證或冒充當(dāng)事人的情形出現(xiàn)。

2、對立遺囑人的行為能力的審查。應(yīng)當(dāng)從談話筆錄中反映出來，尤其對于年齡比較大的老人，要從談話的過程中顯示出立遺囑人是一個(gè)能夠認(rèn)知自己行為后果的具有完全民事行為能力的人。

對立遺囑人詢問過程進(jìn)行錄音或錄像是防范立遺囑人行為能力風(fēng)險(xiǎn)的一種較為有效的方法。我國現(xiàn)行的《遺囑公證細(xì)則》第十六條規(guī)定公證人員發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，公證人員在與遺囑人談話時(shí)應(yīng)當(dāng)錄音或者錄像：（一）遺囑人年老體弱；（二）遺囑人為危重傷病人；（三）遺囑人為聾、啞、盲人；（四）遺囑人為間歇性精神病患者、弱智者。如果沒有錄音錄像，那么一個(gè)患有間歇性精神病人在精神正常時(shí)所立的遺囑很可能被推翻。

對于立遺囑人因病在家或在醫(yī)院、養(yǎng)老院等地方遺囑公證的，需要公證機(jī)構(gòu)指派公證員上門辦證時(shí)，應(yīng)當(dāng)讓當(dāng)事人提供當(dāng)天或者近期的縣級以上醫(yī)院出具的診斷證明，以證明其民事行為能力。

（二）公證遺囑的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)詳實(shí)、語言應(yīng)該準(zhǔn)確、通俗易懂

1、關(guān)于遺囑處分的內(nèi)容。根據(jù)《繼承法》的規(guī)定，立遺囑人只能處分屬于其個(gè)人的合法財(cái)產(chǎn)。

2、公證遺囑的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)詳實(shí)。對于財(cái)物的描述應(yīng)該具體、明確。在遺囑中應(yīng)明確遺囑受益人。注明遺產(chǎn)是留給遺囑受益人夫妻共同所有還是指定其中一方所有。詢問筆錄和公證遺囑的語言應(yīng)盡量與立遺囑人平時(shí)的語言習(xí)慣相一致，使立遺囑人及其他普通人都能夠理解、明白，而不要全部使用法言法語。

（三）詢問筆錄的記錄應(yīng)當(dāng)盡量詳細(xì)

全面細(xì)致的詢問筆錄可以從客觀上最大限度地反映遺囑內(nèi)容是否是立遺囑人的真實(shí)意思表示。詢問筆錄應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)記錄以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：

1、立遺囑人的個(gè)人及家庭成員情況，包括其配偶、子女、父母及其他共同生活人員的基本情況。

2、立遺囑人的身體狀況、精神狀況。對于立遺囑人是老年人、間歇性精神病人、危重傷病人的還應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記錄其對事物的識別、反應(yīng)能力。

3、設(shè)立遺囑所處分的財(cái)產(chǎn)狀況。要提供合法有效的權(quán)屬證明；詢問財(cái)產(chǎn)是否屬于立遺囑人個(gè)人所有，有無其他共有人；有無夫妻財(cái)產(chǎn)約定；以前是否曾以遺囑或者遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議等方式進(jìn)行過處分，有無設(shè)立擔(dān)保，有無查封、扣押等權(quán)利受限的情況等。

4、立遺囑人申請遺囑公證是否自愿，立遺囑的主要原因是什么。在遺囑中，將財(cái)產(chǎn)給某某的原因是什么，不給某某的原因是什么。

（四）認(rèn)真履行遺囑公證告知義務(wù)

公證員應(yīng)當(dāng)向立遺囑人告知設(shè)立遺囑的意義和法律后果，告知其在辦理公證過程中享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)；遺囑生效前，可依法以公證的形式撤銷或者變更公證遺囑，但其他形式的遺囑不得撤銷或者變更公證遺囑；告知立遺囑人其所處分的財(cái)產(chǎn)必須屬于其個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)；告知立遺囑人需要其生前扶養(yǎng)的沒有勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額；其他有關(guān)情況。

（五）公證書的撰寫

對于遺囑公證書，因考慮到遺囑生效時(shí)可能有需要立遺囑人生前扶養(yǎng)的沒有勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人的存在。

（六）在公證程序方面的防范措施

1、對于遺囑公證，有遺囑人自書稿的，應(yīng)認(rèn)真詢問并由當(dāng)事人簽名確認(rèn)定稿；有遺囑代書稿的，應(yīng)當(dāng)按照繼承法的相關(guān)要求由遺囑人、代書人、現(xiàn)場見證人在遺囑上簽字，涉及到公證人員代書的，代書公證人員及另一名在場的公證人員和立遺囑人本人應(yīng)在代書稿上簽字。這樣操作的原因在于，就算遺囑公證因?yàn)榇嬖诔绦蜩Υ枚怀蜂N后，遺囑仍具有自書遺囑或代書遺囑的法律效力。

2、《公證程序規(guī)則》第五十三條規(guī)定：“公證機(jī)構(gòu)辦理遺囑公證應(yīng)當(dāng)由二人共同辦理。承辦公證員應(yīng)當(dāng)全程親自辦理?！逼渲小岸斯餐k理”要求必須至少有一名公證員。

3、對共同遺囑的問題的處理

目前在公證實(shí)際工作中對于共同遺囑的辦理是盡量的引導(dǎo)當(dāng)事人辦理單獨(dú)遺囑。遺囑人堅(jiān)持要求辦理共同遺囑公證的，共同遺囑中應(yīng)當(dāng)明確遺囑變更、撤銷以及生效的條件。一般說來，共同遺囑是財(cái)產(chǎn)共有人對于同一財(cái)產(chǎn)作共同的遺囑處分行為。共同遺囑會(huì)帶來大量的法律問題，因此需要在遺囑中進(jìn)行具體的約定，以免發(fā)生糾紛。（作者單位：鄭州市黃河公證處）