張連起

VIE結(jié)構(gòu)拆除的中概股回歸之路

張連起

過去10年，VIE結(jié)構(gòu)造就中國互聯(lián)網(wǎng)的黃金年代，成就了今天幾乎全部的互聯(lián)網(wǎng)大公司。但從2015年初開始，隨著暴風影音在A股“爆瘋漲”的神奇表現(xiàn)，中概股拆除VIE結(jié)構(gòu)、回歸國內(nèi)市場漸成趨勢。在股票發(fā)行注冊制條件下，此前告一段落的中概股拆VIE回歸A股或再成風潮。注冊會計師應當對VIE結(jié)構(gòu)的概念、淵源及其拆除的原因有所了解，特別是對VIE結(jié)構(gòu)拆除過程中應注意的事項要有所把握。

一、VIE結(jié)構(gòu)的前世今生

（一）概念

VIE（Variable Interest Entity），即可變利益實體，又稱協(xié)議控制，是指被投資企業(yè)擁有實際或潛在的經(jīng)濟利益，但該企業(yè)本身對此經(jīng)濟利益并無完全的控制權(quán)，而實際或潛在控制該經(jīng)濟利益的主要受益人（Primary beneficiary）需要將此VIE 做合并報表處理。

（二）起源

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)有其獨特的商業(yè)模式，在發(fā)展初期往往資金匱乏，其主要的資金來源以 VC、PE投資為主。因為我國主板和創(chuàng)業(yè)板市場上市的盈利硬指標、以及等待時間過長等原因使互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)無緣在境內(nèi)上市獲得融資，轉(zhuǎn)而面向海外融資。

國家對互聯(lián)網(wǎng)的相關(guān)監(jiān)管政策規(guī)定，經(jīng)營性網(wǎng)站必須辦理“電信與信息服務業(yè)務經(jīng)營許可證”（簡稱：ICP許可證）。根據(jù)《信息產(chǎn)業(yè)部關(guān)于進一步做好互聯(lián)網(wǎng)信息服務電子公告服務審批管理工作的通知》中“根據(jù)我國現(xiàn)行政策，目前外資不允許經(jīng)營包括ICP在內(nèi)的電信業(yè)務。涉及外資的網(wǎng)站申辦經(jīng)營許可證時，應要求該網(wǎng)站先進行外資股份的剝離，待完成外資剝離后，方可受理”的規(guī)定，申領(lǐng)ICP許可證的企業(yè)不得有任何境外資本，后來對于經(jīng)營類電子商務企業(yè)境外資本的限制有所放松，允許電商類企業(yè)外資占比達到55%，但在實務中往往很難獲得批準（2015年7月19日工信部再度發(fā)文宣布外資占比可以達到100%）。

在此種情況下，VIE結(jié)構(gòu)應運而生。VIE 結(jié)構(gòu)通過協(xié)議控制而不是股權(quán)控制，繞過了國內(nèi)對外資進入TMT（科技、媒體、通信Technology，Media，Telecom）行業(yè)的監(jiān)管，始于 2000 年新浪網(wǎng)赴美上市，VIE 模式也稱“新浪模式”，隨后被一大批中國互聯(lián)網(wǎng)公司效仿，搜狐、百度等均以VIE模式成功登陸境外資本市場。

（三）通常操作模式

VIE模式一般由三部分架構(gòu)組成，即境外上市主體、境內(nèi)外資全資子公司（WFOE， Wholly Foreign Owned Enterprise）或境內(nèi)外資公司（FIE， Foreign Invested Enterprise）和持牌公司（外資受限業(yè)務牌照持有者）。其中，境外上市主體出于稅收、注冊便利等種種考慮，可能采取開曼公司、香港殼公司等多種甚至并存的多重模式。為了保證 VIE 的穩(wěn)定性，境外上市主體和境內(nèi)經(jīng)營實體的股東利益應當高度一致，基本上是由同一批中國股東構(gòu)成。其通常模式如下：

1.公司的創(chuàng)始人或是與之相關(guān)的管理團隊設置一個離岸公司，比如在維京群島（BVI）或是開曼群島。

2.該公司與VC（venturecapital）、PE（Private Equity）及其他股東，再共同成立一個公司（通常是在開曼群島），作為上市的主體。

3.上市公司的主體再在香港設立一個殼公司，并持有該香港公司100%的股權(quán)。

4.香港公司再設立一個或多個境內(nèi)全資子公司（WFOE）。

5.該WFOE與境內(nèi)經(jīng)營業(yè)務的實體（持牌公司）簽訂一系列協(xié)議，達到享有VIE權(quán)益的目的，同時符合SEC（美國證券交易委員會 Securities and Exchange Commission）等證券監(jiān)管機構(gòu)的法規(guī)。

在VIE結(jié)構(gòu)中，WFOE 和境內(nèi)經(jīng)營實體一般通過簽訂五、六個協(xié)議來設立其控制與被控制關(guān)系，比如：資產(chǎn)運營控制協(xié)議、借款合同、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議、認股選擇權(quán)協(xié)議、投票權(quán)協(xié)議、獨家服務協(xié)議等。

（四）從會計準則角度解析“協(xié)議控制”

根據(jù)《企業(yè)會計準則第33號——合并財務報表（2014年修訂）》，“控制，是指投資方擁有對被投資方的權(quán)力，通過參與被投資方的相關(guān)活動而享有可變回報，并且有能力運用對被投資方的權(quán)力影響其回報金額 ”，因此要通過前述一系列協(xié)議達到控制境內(nèi)運營實體進而將其納入WFOE的合并報表的目的，相關(guān)協(xié)議的條款需要滿足“控制”三個要素。

1.投資方應擁有對被投資方的權(quán)力

通常，WFOE可以通過資產(chǎn)運營控制協(xié)議，控制目標公司資產(chǎn)和運營；通過投票權(quán)協(xié)議，控制目標公司董事會的決策或直接向董事會派駐成員；通過獨家服務協(xié)議，規(guī)定公司實際業(yè)務運營所需的知識產(chǎn)權(quán)、服務均由 WFOE 提供，而目標公司的利潤以服務費、特許權(quán)使用費等方式支付給 WFOE，進而由WFOE壟斷目標公司的生產(chǎn)和經(jīng)營；WFOE還可以通過貸款協(xié)議、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議，貸款給目標公司的股東，而其股東以股權(quán)作為質(zhì)押，從融資方面控制目標公司。此外，還可以簽訂認股選擇權(quán)協(xié)議，為WFOE通過股權(quán)控股做好準備（即當法律政策允許外資進入目標公司所在的領(lǐng)域時，WFOE 可提出收購目標公司的股權(quán)，成為正式控股股東）。

2.投資方能夠參與被投資方的相關(guān)活動享有可變回報

通常，目標公司的利潤會以服務費、特許權(quán)使用費等方式支付給WFOE。

3.投資方有能力運用對被投資方的權(quán)力影響其回報金額

實務中，VIE結(jié)構(gòu)具體的協(xié)議控制能否成立，取決于對合同條款和其他相關(guān)因素的詳細分析和綜合判斷。

二、VIE結(jié)構(gòu)的拆除

（一）誘因

VIE結(jié)構(gòu)自身存在缺陷，比如政策風險。中國政府始終未出臺 VIE 架構(gòu)的具體規(guī)則，VIE 模式一直游走在“非法令禁止即合法”的盲區(qū)。2011 年 “支付寶事件”（為獲得國內(nèi)第三方支付牌照，馬云單方面終止了阿里巴巴與支付寶的VIE協(xié)議）更是讓VIE結(jié)構(gòu)在法律上的不確定性浮出水面。除了政策風險，VIE 架構(gòu)還存在稅務和外匯管制風險。在稅務風險方面，采取 VIE 架構(gòu)簽訂協(xié)議，涉及大量的關(guān)聯(lián)交易及轉(zhuǎn)移定價問題及反避稅問題，協(xié)議的合規(guī)性起決定性作用。外匯管制風險方面，通過協(xié)議轉(zhuǎn)移內(nèi)資企業(yè)利潤至 WFOE，在利潤出境時可能面臨外匯管制風險。

1.VIE灰色地帶遇監(jiān)管困局

2015年1月19日，商務部公布《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》，向社會公開征求意見。該草案的第149條指明了外國投資者、外國投資企業(yè)以協(xié)議控制在禁止實施目錄列明的領(lǐng)域投資、未經(jīng)許可在限制實施目錄列明的領(lǐng)域投資，將進行處罰。草案明確將VIE控制協(xié)議納入了境外投資的監(jiān)管范圍。由此看來，有可能會收緊對VIE的監(jiān)管。

2.注冊制助推互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)上市

在注冊制下，證券發(fā)行審核機構(gòu)只對注冊文件進行形式審查，不進行實質(zhì)審核，股票發(fā)行的持續(xù)盈利條件也會做出相應的改變，可以從源頭上降低小微企業(yè)和創(chuàng)新型企業(yè)的上市門檻，有助于初期虧損的互聯(lián)網(wǎng)公司上市。

3.高市盈率吸引VIE企業(yè)回歸

從2014年年底至2015年5月間，我國國內(nèi)資本市場呈牛市行情。暴風科技拆除VIE后，自3月24日以9.43元的開盤價格登陸A股至5月20日股價突破300元，連續(xù)創(chuàng)出多個漲停的股市神話，也成為吸引VIE結(jié)構(gòu)企業(yè)回歸的重要原因。

（二）簡單過程

圖1　VIE結(jié)構(gòu)拆除過程

一般來說，拆除VIE結(jié)構(gòu)的簡單過程如圖1。

VIE拆除的流程看似簡單，但實際上卻是一個漫長而又復雜的過程，其中牽扯到多種利益協(xié)調(diào)及眾多不確定性因素及風險，需要組建一個擁有各方面專家的專業(yè)化團隊來運作，且需根據(jù)每個案例的具體情況分別確定有針對性的處理策略，此處不再贅言。

圖2　暴風科技VIE架構(gòu)

（三） 實例說明

2015年3月24日，暴風科技成功登陸深圳創(chuàng)業(yè)板。作為曾經(jīng)搭建了VIE架構(gòu)的紅籌企業(yè)，暴風科技在其管理人及投資人的戰(zhàn)略考慮下決定回歸A股，并為此拆除了之前搭建的VIE紅籌架構(gòu)（圖2）。暴風科技的成功上市，對于眾多已搭建了紅籌或VIE架構(gòu)的企業(yè)回歸A股具有積極的借鑒意義。

VIE架構(gòu)拆除步驟如下：

1.2010年12月，暴風科技開始拆除VIE架構(gòu)，金石投資、和諧成長向KUREE購買VIE架構(gòu)核心平臺---互軟科技100%股權(quán)。

2.互軟科技從外商獨資企業(yè)（WOFE）變更為內(nèi)資企業(yè)，同時，KUREE、互軟科技、暴風網(wǎng)際、酷熱科技及其各自股東終止了相關(guān)的全部VIE協(xié)議。

3.2011年7月，KUREE以4148.3萬美元在境外從IDG及Matrix回購所有股份，兩家投資機構(gòu)退出。

4.將VIE架構(gòu)下相關(guān)公司（酷熱科技、互軟科技等）注銷。

三、VIE結(jié)構(gòu)拆除中注冊會計師應注意事項

（一）股權(quán)激勵問題

在VIE結(jié)構(gòu)中，擬境外上市的公司基本上都制定了員工股票期權(quán)激勵計劃。解除VIE結(jié)構(gòu)后，由于公司終止在境外上市，激勵計劃無法繼續(xù)執(zhí)行，所以需要終止股權(quán)激勵計劃，通過支付補償金或是通過協(xié)議安排員工持股。注冊會計師應關(guān)注：

第一，因為VIE架構(gòu)中只有境內(nèi)經(jīng)營實體是有實質(zhì)經(jīng)營的公司，激勵對象通常都在境內(nèi)經(jīng)營實體任職，因此雖然股權(quán)激勵系發(fā)生于境外母公司層面，但是，根據(jù)《企業(yè)會計準則解釋第4號》第七條規(guī)定，“接受服務企業(yè)沒有結(jié)算義務或授予本企業(yè)職工的是其本身權(quán)益工具的，應當將該股份支付交易作為權(quán)益結(jié)算的股份支付處理 ”，即此時的境內(nèi)經(jīng)營實體屬于接受服務企業(yè)，但無結(jié)算義務，故應在境內(nèi)經(jīng)營實體的報表中體現(xiàn)一項權(quán)益結(jié)算的股份支付交易。多數(shù)情況下，這相當于將境外公司確認的股權(quán)激勵費用“下推”到境內(nèi)經(jīng)營實體的報表中。

第二，在原VIE架構(gòu)終止時，項目組應按照終止股權(quán)激勵計劃的相關(guān)原則進行會計處理，并同樣需將其損益影響“下推”到境內(nèi)經(jīng)營實體的財務報表層面。

對于VIE架構(gòu)中的境外公司為境內(nèi)經(jīng)營實體承擔其他費用的情況，也應參照上述原則，依據(jù)“下推會計”的原理，將這些經(jīng)營費用體現(xiàn)在境內(nèi)經(jīng)營實體的報表中，同時確認資本公積。

這里需要說明的是：以前在VIE架構(gòu)存續(xù)期間，企業(yè)和注冊會計師可能都存在偏重于境外上市主體合并報表編制和審計的傾向，不一定會重視境內(nèi)經(jīng)營實體本身的報表編制，由此可能導致境內(nèi)經(jīng)營實體的報表中對成本、費用反映不完整的情況出現(xiàn)，或可能存在其他錯報。隨著上市模式和上市主體的改變，有必要對境內(nèi)經(jīng)營實體的賬務進行重新梳理，按照權(quán)益性交易的處理原則將以前漏記的成本、費用調(diào)整入賬，并依據(jù)對上市主體的更嚴格審計要求重新審視前期賬務處理和報表編制的合規(guī)性、公允性。

（二）境外投資者的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

在VIE拆分操作過程中，境外投資者的股權(quán)處置在會計處理上往往是難點，可能涉及到長期股權(quán)投資、企業(yè)合并、合并財務報表等幾個會計準則。

目前拆除VIE結(jié)構(gòu)中境外投資者退出的通行的做法是，境內(nèi)經(jīng)營實體收購境內(nèi)WOFE全部股權(quán)，境外主體收到該股權(quán)轉(zhuǎn)讓款之后，回購并注銷境外投資者的股票，支付回購價款，實現(xiàn)退出。由于境內(nèi)經(jīng)營實體自身并無充足的收購資金，因此一般需要事先引入境內(nèi)投資人的投資資金。

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1.合并對價問題

按照搭建VIE結(jié)構(gòu)的一般通用做法， WFOE只是為了實現(xiàn)境內(nèi)經(jīng)營實體的利潤向境外轉(zhuǎn)移而設立的管道公司，其自身沒有實質(zhì)性的經(jīng)營活動，這類WFOE股權(quán)本身的公允價值通常很小。在此種情況下，如果境內(nèi)經(jīng)營實體向境外投資者支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款遠高于WFOE股權(quán)的公允價值，則該價款并不是單純的股權(quán)收購款，而更多地是用于向境外股東支付的投資退出款。此時，支付的價款并不能全部作為所購買公司的合并成本，應將超過WFOE股權(quán)公允價值的差額部分，作為股東減資款處理，沖減境內(nèi)經(jīng)營實體的資本公積。

2.合并財務報表問題

在境內(nèi)經(jīng)營實體收購境內(nèi)WFOE全部股權(quán)時，何時達到《企業(yè)會計準則第33號——合并財務報表（2014年修訂）》對“控制三要素”的要求，進而將其納入合并財務報表，除了需要根據(jù)準則進行一些常規(guī)的判斷外，還需要一些特殊考慮。比如，如前文所述，境內(nèi)經(jīng)營實體對WFOE股權(quán)的收購款很大一部分可能是屬于境外投資者的退資款，因此如果各方存在協(xié)議，在境外投資者收到投資退出款之前，VIE架構(gòu)尚不能實際拆除，則此時不能認為境內(nèi)實體公司控制了WFOE。

（三）稅務問題

一方面，之前所享有的所得稅優(yōu)惠不復存在，可能會涉及到數(shù)量較大的稅收補繳。國內(nèi)運營公司以服務費用、知識產(chǎn)權(quán)特許權(quán)使用費用等形式將收入轉(zhuǎn)移到境外，稅收成本主要是10%的預提稅（在香港則為7%）加上5.6%左右的流轉(zhuǎn)稅，低于25%的企業(yè)所得稅率；又由于境內(nèi)運營公司將大部分收入轉(zhuǎn)移給了WFOE，有可能在國內(nèi)享受了稅收優(yōu)惠，這會使利潤有從高稅率企業(yè)流向低稅率企業(yè)之嫌，因此在這些方面可能涉及到納稅調(diào)整和補繳。另一方面，股權(quán)轉(zhuǎn)讓會產(chǎn)生所得稅。注冊會計師并非稅務政策專家，對復雜稅務問題的把握未必精確，尤其是其中可能還涉及到一些不確定因素，但稅務問題卻直接影響財務報表的列報金額，因此，VIE拆解實務中，會計師應當就相關(guān)稅務問題咨詢稅務專家。

（四）重大資產(chǎn)重組中標的資產(chǎn)曾拆除VIE協(xié)議控制架構(gòu)的信息披露要求

在VIE架構(gòu)海外公司紅籌回歸的歷史大潮下，為了進一步加強披露監(jiān)管，證監(jiān)會以問題解答的方式進一步明確已拆除的VIE架構(gòu)披露要求，于2015年12月18日發(fā)布了《關(guān)于重大資產(chǎn)重組中標的資產(chǎn)曾拆除VIE協(xié)議控制架構(gòu)的信息披露要求的相關(guān)問題與解答》，就擬購買的標的資產(chǎn)歷史上曾拆除VIE協(xié)議控制架構(gòu)予的信息披露要求的問題予以解答。

四、VIE結(jié)構(gòu)拆除中注冊會計師執(zhí)業(yè)準則的運用

（一）對包含公允價值在內(nèi)的會計估計的審核

VIE架構(gòu)中的境外公司在經(jīng)濟業(yè)務和利益輸送中，很有可能涉及到各種金融衍生工具的運用，前文述及VIE架構(gòu)下的股份支付及其拆解過程中終止股權(quán)激勵的問題，這些經(jīng)濟活動反映到會計核算中，要運用到公允價值計量方式，因此對于公允價值的審核成為VIE結(jié)構(gòu)拆除審計工作的一個重要環(huán)節(jié)?！蹲詴嫀煂徲嫓蕜t第1321號——審計會計估計（包括公允價值會計估計）和相關(guān)披露》（2010修訂）就審計會計估計過程中的風險評估、程序設計、底稿記錄等做出了明確的規(guī)定。

（二）對項目執(zhí)業(yè)人員的專業(yè)勝任能力提出較高要求

VIE架構(gòu)中主體位于境內(nèi)境外不同國家和地區(qū)，適用于中國、國際等不同的會計準則，在VIE結(jié)構(gòu)拆除過程中，要考慮不同會計準則的差異與銜接，這對執(zhí)業(yè)人員的專業(yè)勝任能力提出較高要求，注冊會計師應嚴格遵循《中國注冊會計師職業(yè)道德基本準則》第三章專業(yè)勝任能力與技術(shù)規(guī)范的相關(guān)規(guī)定。

（三）必要時應利用專家的工作

VIE結(jié)構(gòu)拆除過程錯綜復雜，面臨繁復的法律、稅務等非審計領(lǐng)域的挑戰(zhàn)，注冊會計師在必要時，依據(jù)《中國注冊會計師審計準則第1421號——利用專家的工作》（2010修訂）的規(guī)定，可尋求其他領(lǐng)域?qū)＜业膸椭?/p>

作者單位：瑞華會計師事務所