徐家良

2016年4月18日，最高人民法院和最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》），明確貪污罪、受賄罪的定罪量刑標準及貪污罪、受賄罪死刑、死緩及終身監(jiān)禁的適用原則等。值得注意的是，《解釋》將賄賂犯罪的財物，由貨幣、物品，擴大為以貨幣結算的財產性利益，如房屋裝修、債務免除、會員服務、旅游等隱性貪腐層面。貪腐形式多種多樣，在反腐法治化的過程中對于數(shù)額明確的顯性貪腐容易定性處理，但是對于一些隱性貪腐形式，目前處理起來難度很大。本次“兩高”出臺的《解釋》對隱性腐敗進行了規(guī)定，代表著我國反腐法治進程的進步。隱性貪腐的定義是什么、邊界在哪里？常見的隱性貪腐形式都有哪些？本次《解釋》如何對隱性貪腐定性？人民論壇特邀權威專家進行分析。

隱性腐敗是腐敗的一種形式，是黨政國家機關工作人員和相關組織工作人員借助公共權力和職務、利用隱蔽的非法方式獲取各種物質利益和非物質利益的犯罪行為。這個定義包括幾個方面的要素：一是隱性腐敗主體，既包括黨政機關工作人員，也包括相關組織的工作人員，特指國有企業(yè)的工作人員、參公事業(yè)單位工作人員和部分行使公共權力的社會組織工作人員。二是腐敗的基礎。腐敗與公共權力的擁有和行使有關，如果在私人領域或一般的社會領域，都不是嚴格意義上的腐敗，僅僅是社會關系的不良表現(xiàn)。三是腐敗表現(xiàn)方式。根據(jù)看得見和摸得著的程度為判斷標準，可分為顯性腐敗與隱性腐敗，顯性腐敗比較明顯，而隱性腐敗則有較大的隱蔽性，要花點時間和精力，否則難以發(fā)現(xiàn)。四是腐敗的原因。腐敗主體以謀私利或不當?shù)睦鏋槟繕?。五是腐敗的結果。不論哪一級黨政國家機關工作人員和相關組織工作人員，根據(jù)事實依據(jù)，最后會受到法律追究。

隱性腐敗與一般腐敗的相同點有兩個方面：第一個方面是腐敗的方式，以權謀私和以權謀取非法利益。第二個方面是有犯罪行為，違反刑法規(guī)定，受刑法追究，處以一定的刑罰。但隱性腐敗與一般腐敗也有許多不同的地方。對社會公眾和司法部門來說，一般腐敗容易發(fā)現(xiàn)和判斷，不會出現(xiàn)什么歧義，認定非常明確，而隱性腐敗就不一樣了，它與一般老百姓的社會人際關系類似，混雜在一起，所以在早期的反腐敗斗爭中，沒有把隱性腐敗列入打擊重點。

隨著反腐敗不斷推進，腐敗手段越來越多樣化，中紀委和司法機關發(fā)現(xiàn)，打擊一般腐敗比較容易，而尋找到隱性腐敗卻非常困難，除了認定難以外，隱性腐敗還有一定的欺騙性與模糊性，它的隱蔽性強、難以查辦，因此，如果在原有的制度安排中，無法及時發(fā)現(xiàn)隱藏的腐敗行為，會不利于反腐斗爭的繼續(xù)與深入?？紤]到修改法律有較多制度程序，費時較多，但在刑法的制度框架內，對法律作出相應的司法解釋相對來說比較便利，因此，有必要對隱性腐敗作出具體化的規(guī)定。這次4月18日“兩高”出臺的《解釋》，彌補了原有法律所留下的空白點，明確列出具體的隱性腐敗形態(tài)，將會對執(zhí)法部門有較強的指導作用，對形成反腐領域的精準法治也有重要的實踐價值。

由于隱性腐敗有不同的表現(xiàn)方式，類別也不少，很難具體界定哪些行為是隱性腐敗。在此可以略舉幾例：一是借車行為。企業(yè)老板將私車“借”給官員家屬使用，汽油費和過路費由官員家屬自己支付。二是提供無償勞務。為官員家屬提供家庭保姆服務，以親戚朋友的身份工作，不收取勞務工資。三是給予優(yōu)惠價格。在買房、買車等行為中，為官員或官員親屬提供相當多的優(yōu)惠或折扣。四是設立股權或債權。官員或官員親屬沒有提供實際的錢物，但實際占用一定的股權或債權。五是休閑活動。為官員或官員家屬安排釣魚等休閑活動，沒有直接的經濟利益。六是性賄賂。這方面行為與人的道德和情感有關。

以上隱性腐敗，不僅在東部地區(qū)存在，還在中部、西部地區(qū)存在，有著一定區(qū)域上的差異。這些隱性腐敗與人們的日常生活糅合在一起，嵌入其中，因此，不容易區(qū)別是正常社會交往還是特殊的腐敗行為，如果要把它全部羅列出來，技術操作層面上會遇到大的問題，無法羅列全部。而且隨著國際交往逐漸增多，網絡活動越來越頻繁，隱性腐敗將會以新的形式和類別呈現(xiàn)出來，需要引起人們的高度關注。

考慮到隱性腐敗的普遍性和不易界定性，兩高《解釋》明確規(guī)定了財產性利益，這樣比較容易操作，非財產性利益界定操作起來非常困難，所以排除在外。比如，權色交易中的性賄賂問題，由于無法量化，沒有列入隱性腐敗之中。當然，有些界定起來較難，全部羅列也沒有辦法，但可以明確它的存在。兩高《解釋》第十三條認為以下三種也是隱性腐敗，可以納入查處的范圍：（一）實際或者承諾為他人謀取利益的；（二）明知他人有具體請托事項的；（三）履職時未被請托，但事后基于該履職事由收受他人財物的。

顯然，這次的兩高《解釋》為反腐敗活動，提供了新的可量化的標桿，向腐敗分子發(fā)出警示信息，只要有腐敗行為存在，都會堅持零容忍，不管是顯性的腐敗，還是隱性的腐敗，都會遲早得到法律的追究。隱性腐敗對人們思想和行為有一定的麻痹性，需要引起人們的高度警惕。如果要從根本上解決腐敗問題，減少隱性腐敗現(xiàn)象，最有效的措施可以有以下幾個方面：

一是解放思想，把大政府的管理理念調整為中政府或小政府的社會共治理念，變政府單一中心為政府中心、企業(yè)中心和社會組織中心的三個多元中心，各自發(fā)揮作用，又相互制約，減少顯性腐敗和隱性腐敗出現(xiàn)可能性。二是提供政府權力清單，轉變政府職能，購買企業(yè)和社會組織的公共服務，讓企業(yè)和社會組織承接更多的公共服務，壓縮顯性腐敗和隱性腐敗生存空間。通過社會化和市場化，降低社會運行成本，加強政府官員服務意識，提高政府活動效率。三是增加政府活動公開透明度。政府活動公開透明度，包括政府活動信息公開度和官員財產收入公開度。讓陽光照進政府公務活動，隱性腐敗將會大大減少，有助于確保公務活動的廉潔自律。

（作者為上海交通大學國際與公共事務學院教授，上海交通大學第三部門研究中心主任）

【參考文獻】

①最高人民法院、最高人民檢察院：《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》，新華網，2016年4月18日。

責編/張寒 美編/于珊