李天琪

2016年4月11日凌晨，湖南省郴州市嘉禾縣一賓館遭竊，丟失現(xiàn)金1.5萬(wàn)余元及手機(jī)一部。所幸賓館監(jiān)控拍下了全過(guò)程，警方迅速鎖定了犯罪嫌疑人小鵬，讓人意外的是小鵬是上個(gè)月剛被刑滿(mǎn)釋放的17歲少年。小鵬幼時(shí)父母便離異，他一直跟著父親生活，由于父親長(zhǎng)期在外打工，對(duì)他不聞不問(wèn)，導(dǎo)致小鵬經(jīng)常夜不歸宿，養(yǎng)成小偷小摸的壞習(xí)慣。2015年，小鵬因盜竊罪被判處有期徒刑六個(gè)月，刑滿(mǎn)釋放后他仍舊游手好閑，父親也未多加管教。近日，嘉禾檢察院經(jīng)審查認(rèn)為，雖然小鵬是未成年人，但其行為已經(jīng)觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十四條，構(gòu)成盜竊罪，鑒于其曾經(jīng)故意犯罪，予以批準(zhǔn)逮捕。

像小鵬這樣誤入歧途的未成年人再犯罪的案件近幾年呈上升趨勢(shì)，對(duì)此有專(zhuān)家從犯罪學(xué)角度分析：“問(wèn)題少年初次被逮捕時(shí)年齡偏低，其多重性格違常被歸為偏差的可能性較高。”在未成年犯罪“宜教不宜罰”的理念驅(qū)使下，聯(lián)合國(guó)《兒童權(quán)利公約》發(fā)布規(guī)定：“應(yīng)采用多種處理辦法，諸如照管、指導(dǎo)和監(jiān)督令、輔導(dǎo)、察看、寄養(yǎng)、教育和職業(yè)培訓(xùn)方案及不交由機(jī)構(gòu)照管的其他辦法，以確保處理兒童的方式符合其福利并與其情況和違法行為相稱(chēng)?！蓖瑫r(shí)，《刑事司法系統(tǒng)中兒童問(wèn)題行動(dòng)指南》要求會(huì)員國(guó)：應(yīng)對(duì)現(xiàn)有的程序進(jìn)行一次審查，如可能應(yīng)制定轉(zhuǎn)送教改或其他替代傳統(tǒng)刑事司法系統(tǒng)的措施，以避免對(duì)受到犯罪指控的青少年實(shí)行刑事司法制度。應(yīng)采取適當(dāng)?shù)牟襟E，在逮捕前、審判前、審判和審判后階段全國(guó)范圍都可采用廣泛的各種替代和教育措施，以防止重犯并促進(jìn)兒童罪犯在社會(huì)中改過(guò)自新。

由此可見(jiàn)，制定相關(guān)非正式程序，以減少或者說(shuō)是避免未成年人過(guò)早進(jìn)入正式司法程序，已經(jīng)在很多國(guó)家達(dá)成共識(shí)。

“司法分流”之海檢實(shí)踐

何為司法分流？通常是通過(guò)警告和訓(xùn)誡等方式，將觸犯法律的未成年人從正式的司法程序中分流出去，最大限度地避免監(jiān)禁等強(qiáng)制措施，使之能夠回歸正常生活。有專(zhuān)家做過(guò)總結(jié)，青少年時(shí)期由于未成年人缺乏對(duì)自我、對(duì)周?chē)h(huán)境、對(duì)社會(huì)環(huán)境的成熟認(rèn)識(shí)，未成年人往往缺乏良好的自我判斷、自我控制能力，這段時(shí)期的未成年人常常會(huì)作出違背社會(huì)行事規(guī)則的舉動(dòng)，甚至誤入違法犯罪的歧途。但是，在青少年時(shí)期，絕大多數(shù)未成年人實(shí)施的犯罪具有暫時(shí)陛，能夠重新自我修復(fù)。進(jìn)一步說(shuō)，未成年^對(duì)環(huán)境的依賴(lài)和可塑性意味著社會(huì)對(duì)未成年人違法犯罪行為的責(zé)任。為什么要阻止犯罪未成年人進(jìn)入正式刑事程序？一般認(rèn)為，刑事強(qiáng)制措施尤其是監(jiān)禁等限制人身自由的徒刑，將會(huì)給未成年人造成更危險(xiǎn)、易交叉感染的環(huán)境。更重要的是，伴隨正式刑事程序而產(chǎn)生的恥辱效應(yīng)會(huì)極大地增加未成年人社會(huì)化進(jìn)程的難度，從教育角度考量，其帶來(lái)的損失將大于利益。因此，應(yīng)當(dāng)盡量尋求放棄施以刑罰的可能性，以非正式的方式結(jié)束程序。

那司法分流是不是就意味著適用不監(jiān)禁非刑罰措施即可了呢？北京市海淀區(qū)人民檢察院未成年人案件檢察處處長(zhǎng)楊新娥表示：“司法分流首先的確意味著非監(jiān)禁、非刑罰，但是在檢察院階段，我們除了不起訴、附條件不起訴、不批捕之外，還有配套的一系列制度，如五項(xiàng)訓(xùn)誡制度、社工幫教制度、觀護(hù)制度等等。單純的不批捕、不起訴決定，并不能改變未成年人成長(zhǎng)十幾年養(yǎng)成的不良行為習(xí)慣和價(jià)值理念，不能消滅導(dǎo)致其走上犯罪道路的因素。在未成年人犯罪矯治方面，司法分流一方面是非監(jiān)禁非刑罰措施，更重要的一方面是教育和幫助?！?/p>

從檢察院角度出發(fā)，楊新娥指出：“首先要慎重作出批捕決定。刑訴法規(guī)定，應(yīng)慎重對(duì)未成年人適用逮捕措施，刑訴法同時(shí)規(guī)定了對(duì)犯罪嫌疑人適用逮捕的條件。在辦理未成年人犯罪案件時(shí)，在依法的前提下，我們要對(duì)每一個(gè)未成年人進(jìn)行社會(huì)調(diào)查，開(kāi)展羈押必要性評(píng)估，從是否有利于未成年人教育矯治出發(fā)，決定是否批捕?！?/p>

作出批捕或者不批捕決定后，對(duì)未成年人的社會(huì)調(diào)查和幫教工作不能間斷。楊新娥介紹：“針對(duì)捕后案件回到偵查階段，一般要經(jīng)歷兩個(gè)月繼續(xù)偵查期限才會(huì)移送審查起訴的實(shí)際情況，海淀檢察院建立了不捕訓(xùn)誡制度，針對(duì)作出不批準(zhǔn)逮捕決定的未成年人，在發(fā)出不批準(zhǔn)逮捕決定書(shū)的同時(shí)，要求公安機(jī)關(guān)在宣布決定時(shí)，通知未成年人在一周之內(nèi)到檢察院接受檢察官訓(xùn)誡教育。確保未成年人嚴(yán)肅對(duì)待司法決定，確保未成年人明白取保候?qū)弿?qiáng)制措施的含義，明確取保候?qū)徠陂g應(yīng)遵守的規(guī)定，同時(shí)，確保未成年人繼續(xù)接受司法社工的專(zhuān)業(yè)幫教服務(wù)?！?/p>

“案件移送審查起訴后，對(duì)所有未成年人都會(huì)告知其可以接受司法社工的幫教，接受檢察官的考察和教育。”

附條件不起訴是2012年刑訴法修改后規(guī)定的涉及未成年人的最重要的一項(xiàng)制度?！敖o孩子一次機(jī)會(huì)”是附條件不起訴制度的價(jià)值理念。與以往不同，即使未成年人犯罪嚴(yán)重到“符合起訴條件”，只要他認(rèn)罪悔罪，符合法定罪名，同意在一定考驗(yàn)期內(nèi)被考察監(jiān)督，就能夠得到附條件不起訴的機(jī)會(huì)，有很大可能被最終不起訴，免于犯罪記錄。

楊新娥對(duì)記者說(shuō)：“附條件不起訴這個(gè)制度設(shè)計(jì)是極好的，但是執(zhí)行起來(lái)面臨諸多障礙，誰(shuí)考察？放在哪兒考察？要附加哪些條件？這些都需要相應(yīng)的支持體系。”針對(duì)海淀區(qū)外地戶(hù)籍未成年人犯罪占未成年人犯罪總數(shù)85%以上的情況，為解決外地未成年人在本地監(jiān)護(hù)教育條件有限的實(shí)際問(wèn)題，本著平等保護(hù)的原則，海淀檢察院推動(dòng)建立了12家社會(huì)觀護(hù)基地，并和其他地區(qū)未檢部門(mén)建立了異地協(xié)作制度。自2013年以來(lái)，已經(jīng)有21名未成年人人住觀護(hù)基地接受教育考察，有3名未成年人受益于異地協(xié)作機(jī)制。楊新娥舉例：“海淀檢察院2015年和甘肅省蘭州市安寧區(qū)兩地協(xié)作開(kāi)展附條件不起訴考察幫教的一名未成年女孩兒，現(xiàn)在順利考上了理想大學(xué)，良好回歸社會(huì)。2016年在北京市海淀區(qū)某餐館（觀護(hù)基地）觀護(hù)考察的未成年人馬某順利通過(guò)考察，用自己勞動(dòng)所得賠償被害人，最終拿到不起訴決定書(shū)。”經(jīng)過(guò)海淀檢察院的推動(dòng)，海淀區(qū)未成年人保護(hù)委員會(huì)出臺(tái)了社會(huì)觀護(hù)工作規(guī)范文件，解決了經(jīng)費(fèi)問(wèn)題，保障了該項(xiàng)工作的健康發(fā)展。

如何走出“司法分流”之困？

2006年12月29日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十五次會(huì)議表決通過(guò)了修改后的未成年人保護(hù)法，加強(qiáng)了對(duì)未成年人的司法保護(hù)，要求公檢法司在司法活動(dòng)中保護(hù)未成年人的合法權(quán)益，不僅需要公安機(jī)關(guān)、檢察院訊問(wèn)未成年犯罪嫌疑人，詢(xún)問(wèn)未成年人證人、被害人時(shí)要有監(jiān)護(hù)人在場(chǎng)，而且還著重規(guī)定人民法院審理未成年人受侵害案件要適應(yīng)未成年人生理、心理特點(diǎn)和健康成長(zhǎng)的需要。但是搜尋整個(gè)刑事訴訟法，關(guān)于未成年人被追訴人權(quán)利保障的條款數(shù)量卻不多。

當(dāng)記者問(wèn)到現(xiàn)在司法分流在國(guó)內(nèi)的發(fā)展及困境時(shí)，楊新娥坦言：“首先是未成年人立法不完善，導(dǎo)致未成年人保護(hù)理念在具體個(gè)案中貫徹不好，在實(shí)際處理案件時(shí)并不能順利進(jìn)行司法分流，有些未成年人喪失了得到幫助和教育良好回歸社會(huì)的機(jī)會(huì)?！绷⒎ú煌晟七€導(dǎo)致司法分流的具體措施單一，不能適應(yīng)未成年人教育挽救的實(shí)際需要?！傲⒎☉?yīng)當(dāng)確立更多的替代措施，而不僅僅是不批捕和不起訴。社會(huì)服務(wù)、戒癮治療、心理疏導(dǎo)、假日輔導(dǎo)等等，是很好的替代措施，應(yīng)當(dāng)通過(guò)立法賦予未成年人司法人員更多的裁量權(quán)。”這也是楊新娥最大的心愿。

楊新娥指出：“除了立法不完善，未成年人司法體系也不完備。特別是未成年人警務(wù)體系沒(méi)有建立，造成了未成年人司法體系的重要環(huán)節(jié)缺失，非常不利于未成年人保護(hù)和犯罪矯治，不利于公安階段的司法分流，不利于有關(guān)法律的執(zhí)行。如公安機(jī)關(guān)夠罪即起訴，很難開(kāi)展司法分流。未成年人違法犯罪的很大原因在于監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)責(zé)任不到位，而公安機(jī)關(guān)很少關(guān)注監(jiān)護(hù)人責(zé)任從而對(duì)其進(jìn)行干預(yù)。海淀公安分局成立北京市第一個(gè)未成年人案件預(yù)審中隊(duì)，探索對(duì)違法未成年人進(jìn)行警官訓(xùn)誡制度，委托社工進(jìn)行三個(gè)月的跟蹤幫教，也會(huì)對(duì)未成年人家長(zhǎng)進(jìn)行相應(yīng)訓(xùn)誡談話(huà)。但是這在全國(guó)公安系統(tǒng)屬于鳳毛麟角！”

楊新娥最后點(diǎn)明：“法律的生命力在于實(shí)施，一項(xiàng)制度的落實(shí)需要相關(guān)配套體系的支持。對(duì)未成年人作出司法分流的決定容易，但是真正達(dá)到司法分流的目的需要專(zhuān)業(yè)力量的幫教，需要社會(huì)支持體系的承接。比如社會(huì)觀護(hù)基地目前只是源于地方努力和少數(shù)探索，社會(huì)觀護(hù)效果如何有待檢察官和觀護(hù)基地的互動(dòng)，目前觀護(hù)基地的數(shù)量和功能并不能滿(mǎn)足實(shí)踐需要，風(fēng)險(xiǎn)如何應(yīng)對(duì)缺乏規(guī)范。所以說(shuō)社會(huì)支持體系的重要性不容小覷。”

除了上述內(nèi)容，楊新娥還倡議下一步應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立的少年司法體系和少年福利體系，特別是應(yīng)當(dāng)推動(dòng)公安機(jī)關(guān)專(zhuān)業(yè)化辦理未成年人案件，建立獨(dú)立于成年人司法的少年司法體系，理念獨(dú)立、法律獨(dú)立、制度獨(dú)立。應(yīng)當(dāng)將未成年人權(quán)益保護(hù)納入國(guó)家整體規(guī)劃，如未成年犯罪嫌疑人的復(fù)學(xué)、就業(yè)問(wèn)題，未成年被害人的賠償問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)作出制度性安排。只有做到這些，才能保障司法分流架構(gòu)在中國(guó)得以完善。