趙雅玲

（天津科技大學(xué)經(jīng)管學(xué)院，天津財(cái)經(jīng)大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院　天津　300222）

TPP和TTIP中的投資議題及影響研究

趙雅玲

（天津科技大學(xué)經(jīng)管學(xué)院，天津財(cái)經(jīng)大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院天津300222）

TPP協(xié)定和TTIP歐盟建議與投資相關(guān)的其他深度一體化議題及橫向議題對發(fā)展中國家參與全球投資合作帶來了挑戰(zhàn)。基于我國與美國、歐盟的投資合作需要，應(yīng)堅(jiān)持自由貿(mào)易實(shí)驗(yàn)區(qū)范圍內(nèi)的“壓力測試”和投資制度創(chuàng)新，深化對投資條款的創(chuàng)新研究和實(shí)踐。

TPP；TTIP；國際投資規(guī)則

2015年跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定（TPP）正式簽署，美國和歐盟兩大經(jīng)濟(jì)體間的跨大西洋貿(mào)易伙伴關(guān)系協(xié)定（TTIP）的談判開始加速。2016年2月歐、美雙方剛結(jié)束了第12輪談判進(jìn)行，TTIP談判進(jìn)程備受矚目，它將對未來全球自貿(mào)協(xié)定以及中歐自貿(mào)協(xié)定談判帶來深遠(yuǎn)的影響。不論是TPP協(xié)定、TTIP談判還是近年來新達(dá)成的其他自由貿(mào)易協(xié)定（FTAs），投資議題始終是其中一個(gè)受關(guān)注的焦點(diǎn)問題。

一、TTIP談判進(jìn)展情況介紹

早在2012年6月，美國—?dú)W盟就業(yè)與增長高層工作組（HLWG）提出的臨時(shí)報(bào)告中就闡述了跨大西洋貿(mào)易與投資合作對世界經(jīng)濟(jì)及歐美雙方的重大意義。2013年2月，HLWG公布的最終報(bào)告中確認(rèn)了協(xié)定的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容，主要涉及三方面：一是市場準(zhǔn)入問題，談判的焦點(diǎn)在傳統(tǒng)保護(hù)主義形式（關(guān)稅、服務(wù)貿(mào)易壁壘、歧視性政府采購政策、對外資的保護(hù)措施）；二是監(jiān)管制度和非關(guān)稅壁壘問，主要涉及監(jiān)管貿(mào)易壁壘、各國監(jiān)管的差異和國內(nèi)監(jiān)管程序的協(xié)調(diào)；三是共擔(dān)全球貿(mào)易的挑戰(zhàn)與機(jī)遇的規(guī)則制定問題。2013年7月，雙方開始進(jìn)行談判，確定了談判的框架。2015年2月10日歐盟一方公布了TTIP談判的法律建議文本，涵蓋了市場準(zhǔn)入、監(jiān)管合作和相關(guān)的規(guī)則三大部分。美國一方至今未公布建議的TTIP談判文本，但從美國貿(mào)易代表辦公室網(wǎng)站公布的信息看，美國國內(nèi)學(xué)者已經(jīng)就TTIP談判的議題部分開展了廣泛深入的研究，相關(guān)部門通過多種渠道就TTIP可能產(chǎn)生的影響進(jìn)行了廣泛的民意調(diào)研。

二、TPP和TTIP歐盟建議文本的投資文本形式與內(nèi)容比較

在自貿(mào)協(xié)定中，與投資相關(guān)的議題以兩種形式出現(xiàn)，一種是只適用于投資活動(dòng)的議題，主要在自貿(mào)協(xié)定中的投資一章內(nèi)容中體現(xiàn)，一種是涵蓋所有貿(mào)易與投資活動(dòng)的規(guī)則，主要分布在深度一體化議題或橫向議題中。本文對這兩種形式分別進(jìn)行研究。

1.TPP與TTIP歐盟建議文本投資章節(jié)內(nèi)容的比較

1.初始條款和一般性定義部分的差異。TPP協(xié)定與TTIP歐盟建議文本條款相同的方面包括對投資、涵蓋投資、投資者、投資行為等進(jìn)行界定和對投資形式采取窮盡條款方式，不同的方面主要體現(xiàn)在投資定義的形式界定不同。TPP協(xié)定的投資形式定義中包括了期貨、期權(quán)和其他衍生品證券投資形式，而TTIP歐盟法律建議文本不包括上述投資形式。

2.各締約方的義務(wù)與權(quán)利。TPP協(xié)定A節(jié)中有13個(gè)條款規(guī)定了各締約方的義務(wù)和權(quán)利，具體包括國民待遇（NT）、最惠國待遇（MFT）、最低標(biāo)準(zhǔn)待遇、武裝沖突和內(nèi)亂下的待遇條款、征用和補(bǔ)償條款、轉(zhuǎn)移、業(yè)績要求、高管和董事會成員、不符措施條款（或保留與例外）、投資與環(huán)境、衛(wèi)生和其他管制目的條款、代位、特殊手續(xù)及信息要求及社會責(zé)任條款。從性質(zhì)上區(qū)分，其中涉及的義務(wù)主要有兩類：一類規(guī)定各締約方的核心義務(wù)；一類是規(guī)定了各締約方可以豁免執(zhí)行某些核心義務(wù)。TTIP歐盟建議文本的第2節(jié)“投資保護(hù)”涵蓋了各締約方的義務(wù)，但是本部分條款內(nèi)容只泛泛提出投資與監(jiān)管措施/目標(biāo)、投資者及涵蓋投資的待遇（僅提及公平與公正待遇義務(wù)）、全面的保護(hù)和安全、損失補(bǔ)償、征用、轉(zhuǎn)移、代位、特殊手續(xù)及信息要求、拒絕授予利益等條款。而公平公正待遇（FET）是當(dāng)前國際投資協(xié)定改革中爭議的核心問題之一，主要原因在于FET概念準(zhǔn)確界定的不確定性和FET與習(xí)慣國際化規(guī)則（如國際最低待遇標(biāo)準(zhǔn)）關(guān)系問題。就這點(diǎn)而言，未來TTIP談判中TPP協(xié)定的形式可能會占據(jù)主導(dǎo)地位。

3.投資爭端解決機(jī)制。TPP協(xié)定的B部分是投資者—東道國爭端解決程序（ISDS）的描述和規(guī)定，共29條和14個(gè)附件，內(nèi)容比較嚴(yán)格和完備，主要描述了投資者—東道國爭端解決的具體程序和對某些程序的要求和規(guī)定，具體包括磋商與談判、提請仲裁、各締約方對仲裁的同意及其條件與限制、仲裁員的選擇、仲裁的執(zhí)行和裁決、仲裁程序的透明度及其他要求、準(zhǔn)據(jù)法、對附件的解釋、專家報(bào)告、合并仲裁、裁決、文書送達(dá)等。TPP協(xié)定給予外國投資者更大的權(quán)利，使其可以繞過東道國的法律程序直接將爭端訴諸第三方程序和國際仲裁，有可能增加締約方政府的負(fù)債，限制國內(nèi)政府和政策行為的空間。同時(shí)還規(guī)定在投資授權(quán)和投資協(xié)定爭端中應(yīng)訴方有反訴的權(quán)利。

TTIP歐盟建議文本關(guān)于投資爭端解決條款具體內(nèi)容包括以下五個(gè)方面：（1）范圍與定義；（2）替代性的投資爭端解決與磋商；（3）索賠的提出與先決條件；（4）投資法庭體系（Investment Court System），包括初審法庭、申訴法庭、倫理、多邊爭端解決機(jī)制；（5）程序執(zhí)行。投資法庭體系中的倫理、多邊爭端解決機(jī)制已在歐盟—加拿大全面經(jīng)濟(jì)與貿(mào)易合作協(xié)定（CETA）中出現(xiàn)。歐委會在文本中首次提出的“投資法庭體系”備受矚目。“投資法庭體系”的對ISDS的改進(jìn)主要體現(xiàn)在以下方面：一是建立一審法庭和上訴法庭；二是“投資法庭體系”對被任命法官的資質(zhì)提出了較高的要求；三是法庭運(yùn)行原則與WTO上訴機(jī)構(gòu)類似；四是限制性別、種族、信仰、國籍、非補(bǔ)償征收等有針對性的歧視案件；五是確保政府對貿(mào)易投資協(xié)定條款具備監(jiān)管權(quán)。可見，這方面歐盟和美國的主張存在較大差異。未來TTIP正式文本究竟何者占優(yōu)存在很大不確定性。

4.附錄。TPP協(xié)定中與不符措施條款相關(guān)的4個(gè)附件包括2個(gè)不符措施附件、金融服務(wù)不符措施和國有企業(yè)。TTIP歐盟建議文本投資一章未涉及不符措施及其附件，但在“服務(wù)貿(mào)易、投資與電子商務(wù)”中有不符措施條件及相應(yīng)的兩個(gè)附件。在實(shí)踐中的歐盟—加拿大全面經(jīng)濟(jì)與貿(mào)易合作協(xié)定（CETA）第8章中，歐、加雙方采用了負(fù)面清單承諾方式，包括的2個(gè)附件與TPP協(xié)定基本類似。據(jù)此推測，未來TTIP投資部分采用負(fù)面清單承諾的可能性比較大。

2.TPP與TTIP其他章節(jié)中與投資有關(guān)的議題比較

除了投資一章外，自貿(mào)協(xié)定中還有一些同時(shí)適用于貿(mào)易或投資活動(dòng)的議題或規(guī)則，表1對TPP、TTIP歐盟建議文本和CETA三個(gè)協(xié)定的議題進(jìn)行了歸納。

表1　TPP、TTIP歐盟建議文本、CETA其他章節(jié)與投資有關(guān)的議題比較

可以發(fā)現(xiàn)諸如競爭政策、合作與能力等議題，勞工權(quán)利、環(huán)境政策等議題，可持續(xù)發(fā)展等議題三個(gè)協(xié)定均有涉及，只是文本的具體形式有差異。監(jiān)管一致性方面，TPP和TTIP歐盟建議文本內(nèi)容和結(jié)構(gòu)接近，正式文本應(yīng)不會有太大的分歧。歐盟對國有企業(yè)和中小企業(yè)議題并不是特別的重視，透明度和反腐敗鑒于歐盟與美國目前的治理水平，應(yīng)比TPP有更高的標(biāo)準(zhǔn)。在服務(wù)議題中涉及與投資相關(guān)的內(nèi)容，尤其是金融服務(wù)方面，歐盟建議版本和TPP協(xié)定側(cè)重點(diǎn)有較大的差異，TPP協(xié)定金融服務(wù)單獨(dú)成為一章，并且強(qiáng)調(diào)服務(wù)投資者的待遇和市場準(zhǔn)入問題，而歐盟則重點(diǎn)在于雙方金融監(jiān)管的合作而非市場準(zhǔn)入。因此，TTIP未來金融服務(wù)談判也將是雙方分歧較大的另一個(gè)重要領(lǐng)域。

三、TPP和TTIP歐盟建議文本投資及其相關(guān)議題及其影響

在前文對TPP協(xié)定和TTIP歐盟建議文本深入比較分析基礎(chǔ)上，可以對未來的國際投資議題發(fā)展及其影響進(jìn)行大致分析。

1.投資章節(jié)的細(xì)化條款正在發(fā)生變化，利用各種投資政策改革工具確保國家利益將成為多數(shù)國家的選擇

首先，投資及涵蓋投資的定義與范圍日益廣泛，不僅包括所有的直接投資，還包括了債券、債務(wù)等融資工具。其次，協(xié)定將不斷在投資保護(hù)和維護(hù)東道國監(jiān)管權(quán)利方面尋求平衡。具體體現(xiàn)在投資者待遇方面，以負(fù)面清單模式給予了投資者更大范圍的非歧視待遇和準(zhǔn)入權(quán)利。在確保東道國對投資的監(jiān)管方面，一方面以公共政策例外、國家安全例外等內(nèi)容條款及其對應(yīng)的國內(nèi)監(jiān)管措施預(yù)留出東道國監(jiān)管的合理空間，另一方面通過負(fù)面清單中加入維持既有水平的限制措施和未來可施加新限制的措施兩類措施來給東道國監(jiān)管外國投資預(yù)留一定的空間。各國將更加靈活地采用各種投資政策工具，促進(jìn)投資條款的日益細(xì)化和完整。

2.日益廣泛的貿(mào)易與投資相關(guān)議題需要各國加強(qiáng)國內(nèi)外政策的統(tǒng)一與協(xié)調(diào)

在傳統(tǒng)投資議題下，各國政策的自主空間較大。諸如可持續(xù)發(fā)展、勞工權(quán)利、環(huán)境政策、競爭政策、監(jiān)管一致性、合作與能力建設(shè)等議題納入投資協(xié)定后，參與成員國自主的政策空間將進(jìn)一步縮小，因此不得不承擔(dān)更多的全球治理義務(wù)，尋求內(nèi)外政策的協(xié)調(diào)與統(tǒng)一。

3.兩大投資協(xié)定將確立起國際投資協(xié)定規(guī)則的主流趨勢

涵蓋了12個(gè)經(jīng)濟(jì)體的TPP協(xié)定的達(dá)成，將2008年以來國際投資規(guī)則重構(gòu)改革推向了一個(gè)高峰，TTIP協(xié)定一旦達(dá)成，不論在貿(mào)易還是在投資方面其高規(guī)格、高標(biāo)準(zhǔn)都可能是空前的，會對包括中國等發(fā)展中國家在內(nèi)的其他經(jīng)濟(jì)體自貿(mào)協(xié)定的談判和前述產(chǎn)生示范效應(yīng)，對未來中美投資協(xié)定談判和中歐投資協(xié)定的后續(xù)談判會產(chǎn)生重大影響。

4.投資爭端解決機(jī)制的新規(guī)則中尚存在不確定性因素

歐盟在TTIP建議文本中所提出的新的投資法庭體系引起各國的普遍關(guān)注，該機(jī)制條款倘若納入未來TTIP正式文本，那就預(yù)示著投資爭端解決機(jī)制的新規(guī)則開始出現(xiàn)。從目前實(shí)踐看，既存在美國主導(dǎo)的ISDS機(jī)制，還有澳大利亞、日本等國積極倡導(dǎo)的國內(nèi)法庭解決體系，在局部領(lǐng)域還存在國家—國家爭端解決機(jī)制。因此，關(guān)于投資爭端解決機(jī)制的新規(guī)則存在不確定性。

各國在強(qiáng)調(diào)對外資保護(hù)的同時(shí)，更加注重維護(hù)東道國基于特定部門和公共利益等的監(jiān)管權(quán)力，靈活運(yùn)用各種投資政策改革工具或組合，是各國的最佳選擇；國際投資規(guī)則新議題寬泛化對發(fā)展中國家未來參與投資協(xié)定談判帶來挑戰(zhàn)，包括中國在內(nèi)的發(fā)展中國家在對外開放中的壓力測試非常必要；投資爭端解決機(jī)制未來可能還會延續(xù)多元化的解決方案。

自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)作為我國對外開放政策的“壓力測試場”，應(yīng)根據(jù)我國開展對外投資合作的需要，適時(shí)增加新的制度創(chuàng)新內(nèi)容，例如關(guān)于投資爭端解決機(jī)制改革的探索；深化對投資有關(guān)條款工具創(chuàng)新的研究，有效利用這些工具來實(shí)現(xiàn)投資保護(hù)和尊重東道國監(jiān)管權(quán)利的平衡；嘗試探索負(fù)面清單對投資爭端解決機(jī)制有關(guān)條款解釋和限制，以便更好地服務(wù)于我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要。

［1］ USTR.Trans-Pacific-Partnership full text［EB/OL］.https:// ustr.gov/trade-agreements/free-trade-agreements/trans-pacificpartnership/tpp-full-text，2016-2-25.

［2］ EC.EU negotiating texts in TTIP［EB/OL］.http://trade.ec. europa.eu/doclib/press/index.cfm？id=1230，2016-03-10.

［3］EC.Text of the EU-Canada Free Trade Agreement（CETA）［EB/OL］.http://trade.ec.europa.eu/doclib/docs/2014/september/ tradoc_152806.pdf，2016-03-05.

［4］東艷.全球貿(mào)易規(guī)則趨勢與機(jī)遇［J］.國際經(jīng)濟(jì)評論，2014（1）.

責(zé)任編輯：張明

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