南方周末評論員 陳斌

職業(yè)打假還能走多遠？日前工商總局官網(wǎng)發(fā)布了《消費者權益保護法實施條例》（征求意見稿），公開向社會征求意見，為期一個月，截止時間為2016年9月5日。這不意見就來了，圍繞著一個似乎小小的定義問題（什么是消費者），職業(yè)打假圈炸開了鍋，擔心這個部門規(guī)章一旦通過，職業(yè)打假從此就入土為安了。究竟咋回事？

且聽我慢慢道來。2013年10月25日，全國人大常委會通過了新的消費者權益保護法（自2014年3月15日起施行）。職業(yè)打假圈歡聲雷動。因為該法第55條規(guī)定“經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的”，應當對消費者“退一賠三”。對消費者的保護力度遠遠超過舊法的“退一賠一”。職業(yè)打假的春天來了？

此外，2009年食品安全法第96條規(guī)定“生產(chǎn)不符合食品安全標準的食品或者銷售明知是不符合食品安全標準的食品”，消費者可要求“退一賠十”，更狠。怎么適用請往下戳。如果你買到了過期烤鴨，則適用食品安全法“退一賠十”；如果你買到的烤鴨是符合食品安全標準，但付了買全聚德的錢買到了金聚德，則適用新消費者權益保護法“退一賠三”。

這些法條，對廠家或商家都施加了嚴厲的懲罰性賠償，以加強對消費者權益的保護。那么，消費者權益保護的春天難道不是職業(yè)打假的春天嗎？

目前正在征求意見的是新消費者權益保護法的實施條例，第2條規(guī)定：“消費者為生活消費需要而購買、使用商品或者接受服務的，其權益受本條例保護。但是金融消費者以外的自然人、法人和其他組織以營利為目的而購買、使用商品或者接受服務的行為不適用本條例?！?/p>

就是這一條，讓職業(yè)打假圈炸了。職業(yè)打假人士還算不算消費者？

該規(guī)定前一句來自新消費者權益保護法第2條：“消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務，其權益受本法保護”。這一法條沿用了舊法未作任何改動?！盀樯钕M需要”是一個引發(fā)爭議的點，但近年來的司法實踐總體上傾向認定職業(yè)打假人士也算消費者，否則職業(yè)打假早就玩不轉、偃旗息鼓了。

最高法是有態(tài)度的。2013年12月9日，最高法審委會通過《關于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》（自2014年3月15日起施行），第3條規(guī)定：“因食品、藥品質量問題發(fā)生糾紛，購買者向生產(chǎn)者、銷售者主張權利，生產(chǎn)者、銷售者以購買者明知食品、藥品存在質量問題而仍然購買為由進行抗辯的，人民法院不予支持?！弊罡叻òl(fā)言人孫軍工對該條解釋道：知假買假行為不影響主張消費者權益。請注意，最高法的這個文件與新消費者權益保護法是同一天實施的，都是沖著3.15去的，應該不是巧合。

如果這個實施條例通過，以營利為目的的職業(yè)打假人士，還能享受一般消費者享受的“退一賠三”權利嗎？如果不能，那問題就大了去了。

首先是建立了一個部門規(guī)章實質性改動人大法律的先例。茲事體大。不可否認，新舊消費者權益保護法中的“為生活消費需要”是一個爭議點，有必要進一步解釋或澄清。最符合法理的解決之道是人大修法或人大釋法，尤其人大釋法是非?？尚械摹７现袊鴳T例的做法還包括最高法為此出一個“司法解釋”。但應該不包括用下位法實質性改動上位法、用行政法規(guī)或部門規(guī)章實質性改動法律的做法。

如果這個實施條例通過，就會出現(xiàn)部門規(guī)章與最高法文件打架的情形，誰服從誰？另外，人大法律食品安全法規(guī)定消費者享受“退一賠十”權利，對消費者的定義是否要遵從這個部門規(guī)章？

其次是讓包括職業(yè)打假在內(nèi)的一切消費者權益保護變得更加艱難。對消費者從寬定義，最大的好處是，消費者只要發(fā)現(xiàn)“經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的”，就可以主張“退一賠三”，消費者的舉證責任是合理必要的。

但是，如果對消費者從嚴定義，那會令一般消費者面臨更大更重的舉證責任，消費者除了要證明“經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為”，還得證明自己購買商品或服務是“為生活消費需要”，不是“以營利為目的”，消費者主張“退一賠三”權利就難多了。

至于對職業(yè)打假人士，就更不必說了，本來針對的就是他們。某些人士對職業(yè)打假有一種偏見，認為這些人動機不純，主觀上是為了獲得懲罰性賠償而打假，不是為了提高商品與服務的質量而打假。這是一種過度的道德潔癖，不能要求別人當圣人。無論這些人的主觀動機如何，只要客觀上有利于提高商品與服務質量就行了。

如果有一種激勵措施，能引發(fā)自利也有利于社會的行為，那是可喜的。這類行為，把個人積極性調動起來了，能補政府監(jiān)管之不足、之不及?；荻毁M，何樂不為？“退一賠三”就是這樣的激勵措施，能引發(fā)職業(yè)打假這樣自利也有利于社會的行為，利用市場機制來打假，是極高明的。

職業(yè)打假是市場的清道夫，這些人士的自利行為，也令一般消費者受益。把職業(yè)打假搞得多多的，假冒偽劣才能變得少少的。