摘要：十八大將建設(shè)社會(huì)主義文化強(qiáng)國(guó)與法治國(guó)家作為國(guó)家今后的基本戰(zhàn)略，給美藝表達(dá)與法律保護(hù)同行提出了新要求。我們必須看到：藝術(shù)家理解的“出發(fā)點(diǎn)的好壞”與法律行為模式中的“故意、過(guò)失、認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤”是有差異的。在中國(guó)，只有當(dāng)美藝從“人員、作品、創(chuàng)作”三方面都與法律完美結(jié)合時(shí)，才能真正做到美藝表達(dá)與法律保護(hù)同行。

關(guān)鍵詞：美術(shù) 技藝 道德 法律 行為藝術(shù)

一、美藝原理與經(jīng)驗(yàn)表明，美藝表達(dá)繁榮與法律保護(hù)同行密不可分

1.美術(shù)、藝術(shù)、行為原理決定美藝表達(dá)與法律保護(hù)同行密不可分

“美藝表達(dá)”在中文語(yǔ)境中，是“美術(shù)表達(dá)與藝術(shù)表達(dá)的總稱，包括美術(shù)表達(dá)與藝術(shù)表達(dá)兩種”。依照中文在線新華字典的解釋，“美”表示“客觀事物給予人的一種主觀享受”；“美術(shù)”是關(guān)于美的藝術(shù)?！八嚒敝浮安拍?，技能，技術(shù)”；“藝術(shù)”除了是“戲劇、曲藝、音樂(lè)、美術(shù)、建筑、舞蹈、電影、詩(shī)、文學(xué)等”的總稱，還指“富有創(chuàng)造性的技藝方法” 。顯然，一方面，美在中文里面是很狹義的，只有能給公眾帶來(lái)享受與愉悅的東西才能稱作“美、美術(shù)”；另一方面，“藝”在中文里面則非常廣義，不管是“真善美”還是“假惡丑”，只要是才能、技能、技術(shù)，均可以稱作“藝、藝術(shù)”。

顯然，如果我們將“美術(shù)、人文藝術(shù)、art，藝術(shù)、draft、法律”六個(gè)范疇放在一起考量，我們會(huì)得出如下結(jié)論：盡管一方面，“美術(shù)、人文藝術(shù)、art、法律”都是人文學(xué)科，價(jià)值取向天然一致，但另一方面，“藝術(shù)、draft（還有狡詐的意思）”注重技藝，與法律的人文價(jià)值取向不完全一致；這決定了即便前者天然受法律保護(hù)，后者也不一定會(huì)受法律保護(hù)。美藝表達(dá)“行為意圖與法律后果的差異”決定了“美藝表達(dá)與法律保護(hù)同行非常有必要”。

2.發(fā)達(dá)國(guó)家美藝表達(dá)（含行為藝術(shù)）的成功經(jīng)驗(yàn)在于美藝表達(dá)與法律保護(hù)同行

發(fā)達(dá)國(guó)家美藝表達(dá)的繁榮與法制的進(jìn)步，得益于美藝表達(dá)與法律保護(hù)同行做得很到位，美藝表達(dá)沖擊力十足卻又合法。以行為藝術(shù)為例，國(guó)外行為藝術(shù)的目的在于驚醒夢(mèng)中人，他們稱之為“shock（震驚）”，與普通美藝表達(dá)的“氣質(zhì)、神韻（aura）”完全不同。在“shock（震驚）”方向的指引下，國(guó)外美藝表達(dá)以極其夸張的形式將“生死、生命、恩典、創(chuàng)造與被造”上位范疇展示出來(lái)，引發(fā)了社會(huì)的廣泛討論與思索。例如：“維也納行為小組”曾模仿宗教獻(xiàn)祭儀式，把撕裂的活羊與一個(gè)裸體藝術(shù)家捆綁在一起，在裸體藝術(shù)家與羊的捆綁、打斗、嘶吼中，在血與淚的氛圍里，帶給人極大的震驚。再比如：西方以女性主義聞名的朱迪在其作品“紅旗”中，直接從自己的陰道中扯出一個(gè)染滿經(jīng)血的棉布，展示為紅旗，引發(fā)人們對(duì)生命創(chuàng)造、男女關(guān)系與社會(huì)道義的思考。

研究發(fā)達(dá)國(guó)家美藝表達(dá)的成功之處，你會(huì)發(fā)現(xiàn)兩個(gè)特點(diǎn)：一是發(fā)達(dá)國(guó)家的美藝表達(dá)非常繁榮，行為藝術(shù)引發(fā)的震驚是有關(guān)宗教、人生思考的深層次震驚；二是這種震驚同時(shí)又是合法的震驚。國(guó)外美藝表達(dá)作品常常引發(fā)大規(guī)模、深遠(yuǎn)的宗教、法治改良運(yùn)動(dòng)，但因美藝表達(dá)入獄者卻幾乎沒(méi)有。西方文明與法制進(jìn)步始于文藝復(fù)興，當(dāng)時(shí)的美藝表達(dá)作品不僅震醒了夢(mèng)中人，也引發(fā)了宗教法制的極大變革。最重要的是，這些藝術(shù)家們很好地保護(hù)了自己，沒(méi)有被法律制裁。

二、新形勢(shì)下，美藝專業(yè)人士更應(yīng)注重美藝表達(dá)與法律保護(hù)的同行

1.新形勢(shì)下，美藝表達(dá)與法制改革的繁榮需要美藝與法律雙管齊下

黨的十八大將建設(shè)社會(huì)主義文化強(qiáng)國(guó)與法治國(guó)家作為國(guó)家今后的基本戰(zhàn)略，這說(shuō)明，今后美藝事業(yè)與法治制度的繁榮需要兩個(gè)領(lǐng)域的工作者通力合作。無(wú)論是美藝工作者還是法律工作者，不僅都要了解美、科學(xué)、倫理與法治的關(guān)系，而且都要對(duì)倫理底線尤其是良法的人本底線有所認(rèn)知。如果這個(gè)作品是美的、真的、善的、于人有益的，即便舊道德倫理明確反對(duì)，美藝工作者也要勇敢地展示出來(lái)，并以這種美推動(dòng)科學(xué)倫理的發(fā)展與法制的良性變遷；反之，如果這個(gè)行為與作品是丑的、假的、惡的、有害的，即便自己技藝高超，也不要展示和表達(dá)，以免害人害己害藝術(shù)，受到法律追究。實(shí)際操作作中，不僅美藝之美可以推動(dòng)法治之美，而且法治之美也可以通過(guò)美藝的形式來(lái)表達(dá)，成為美藝作品。如在李莊案中，四律師表演“眨眼無(wú)罪”的行為藝術(shù)，也廣受社會(huì)關(guān)注。

2.對(duì)涉及到道德的美藝表達(dá)作品不能只考慮藝術(shù)動(dòng)機(jī)，還要做全面的法律評(píng)估

如前所述，美藝表達(dá)在推動(dòng)社會(huì)進(jìn)步、法制改革與意識(shí)覺(jué)醒方面有著顯赫的歷史地位，在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期美藝表達(dá)的社會(huì)作用尤其明顯。但是，如何運(yùn)用美藝表達(dá)作品獲得公眾的關(guān)注、理解，最終推動(dòng)社會(huì)法制、倫理與意識(shí)的覺(jué)醒與進(jìn)步，是一項(xiàng)需要事前策劃并由法律專業(yè)人士做全面的專業(yè)評(píng)估的工作。這里，我們有必要將法律的行為模式理論與藝術(shù)家的藝術(shù)動(dòng)機(jī)學(xué)說(shuō)放在一起比較，以便藝術(shù)家們明白：“只有藝術(shù)行為動(dòng)機(jī)的考慮，是不能確保整個(gè)行為模式是無(wú)害、不受刑法規(guī)范的行為的。”

我們知道，為了防止誤傷無(wú)辜，刑事法律將一個(gè)行為分成“四個(gè)要件”來(lái)細(xì)究，這四個(gè)要件分別是“犯罪主體、犯罪客體、犯罪的主觀方面、犯罪的客觀方面”。但大多數(shù)人對(duì)此并無(wú)了解與研究，他們會(huì)很感性地從自己的主觀出發(fā)點(diǎn)有無(wú)惡意，來(lái)判定自己的行為是否會(huì)受處罰。實(shí)際上，法律行為模式中的“故意、過(guò)失、認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤”都與“出發(fā)點(diǎn)的好壞”沒(méi)有關(guān)系。主觀惡性最大的“故意”，表示“行為人故意或者放任危害結(jié)果的發(fā)生”的狀態(tài)；主觀惡性稍輕的“過(guò)失”，表示行為人存在著“主觀認(rèn)識(shí)疏忽大意”或者“輕信能夠避免”的過(guò)失。只有認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤才不構(gòu)成犯罪，或者不構(gòu)成此罪而是構(gòu)成彼罪。因?yàn)檎J(rèn)識(shí)錯(cuò)誤不僅行為人的主觀動(dòng)機(jī)、目的與結(jié)果不一致，而且存在著無(wú)過(guò)錯(cuò)的誤認(rèn)。

藝術(shù)表達(dá)行為通常都是故意行為，如果構(gòu)成犯罪，就是故意犯罪。比如，引起社會(huì)廣泛關(guān)注的國(guó)內(nèi)行為藝術(shù)家朱昱之所以會(huì)因其作品《袖珍神學(xué)》、《獻(xiàn)祭》、《食人》、《全部知識(shí)學(xué)基礎(chǔ)》 被提起公訴，是因?yàn)樗室馐褂萌说氖w諷刺宗教、傳統(tǒng)文化與科學(xué)，希望人們發(fā)現(xiàn)其中的不足，導(dǎo)致其表達(dá)行為與現(xiàn)行法律正面碰撞，符合“侮辱尸體罪”的全部構(gòu)成要件，成了主觀惡性極大的故意犯罪。可以說(shuō)，他的這些作品無(wú)論從哪個(gè)角度來(lái)說(shuō)，都是失敗的。失敗的原因不是朱昱策劃、準(zhǔn)備不足，也不能說(shuō)他完全不懂法（從法庭審理的筆錄來(lái)看，他對(duì)法律的思辯還有些深度），而是他在創(chuàng)作作品時(shí)，并沒(méi)有同法律專業(yè)人士一道全面評(píng)估過(guò)這些作品的法律后果。

3.損害人及其相關(guān)價(jià)值的藝術(shù)作品必定會(huì)受法律的制裁，藝術(shù)之名并非免刑之盾

在朱昱案中，被告一直試圖以藝術(shù)之名免除刑罰處罰，卻不了解法律作為人的行為規(guī)范，凡是達(dá)到具體法定要件規(guī)定的行為，都要接受法律的裁判，不會(huì)因?yàn)樯矸?、領(lǐng)域而有任何差別對(duì)待。法律眼中，沒(méi)有藝術(shù)家與普通人、藝術(shù)行為與普通行為之區(qū)分。王子犯法，與庶民同罪，任何美藝表達(dá)行為，只要觸犯相應(yīng)法律條款，就會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。如果以損害人的利益、違背現(xiàn)行法律明文規(guī)定的方式去諷刺法律，注定要受法律的制裁，藝術(shù)之名并非損害行為的免刑之盾。

三、中國(guó)美藝表達(dá)與法律保護(hù)同行的幾點(diǎn)建議

1.中國(guó)美藝作品需要法律與美藝表達(dá)同行

相對(duì)來(lái)說(shuō)，有三個(gè)因素決定中國(guó)美藝表達(dá)比其他國(guó)家更需要與法律專業(yè)人員的同行。這三個(gè)因素是：第一，道德。中國(guó)道德力量過(guò)于厚重，幾千年的封建傳統(tǒng)是德主刑輔，舊道德直接越位成法，用于斷案的極端案例“春秋決獄”，過(guò)去一直被很多皇帝、知識(shí)分子長(zhǎng)期推崇。第二，法治。中國(guó)歷來(lái)法治不夠昌明，盡管法制長(zhǎng)期存在，但受舊道德壓制與破壞比較嚴(yán)重。重德輕法、法外施恩、以言壓法、以權(quán)代法現(xiàn)象，不僅封建社會(huì)有，當(dāng)代社會(huì)依然作為潛規(guī)則普遍存在。第三，藝術(shù)。中國(guó)“藝術(shù)”一詞過(guò)于寬泛，美藝表達(dá)很難與法良性結(jié)合。當(dāng)下只有將法律人才與美藝人才捆綁在一起行動(dòng)，方能應(yīng)急使用。

2.藝術(shù)家和法律專家要多創(chuàng)作美藝與法律雙結(jié)合的好作品

在“道德、法律、美藝”三者的關(guān)系中，道德過(guò)老，美藝又過(guò)于年輕，此間的衡平需靠法律完成。我們要看到，藝術(shù)的每一次勝利都是同法律結(jié)盟的勝利，而不是對(duì)抗法律的勝利。藝術(shù)一旦同法律對(duì)抗，就會(huì)給舊道德制造機(jī)會(huì)，最后造成社會(huì)的總后退。說(shuō)得再直白一點(diǎn)，就是：藝術(shù)雖然可以免于道德的追究，但卻要經(jīng)得起法律的細(xì)究。好的、讓人震撼的美藝作品應(yīng)該是攻防兼?zhèn)涞?，藝術(shù)一面用于攻，法律一面用于防。在這樣的作品面前，不僅舊道德變得不堪一擊，而且讓人享受到的，不僅是藝術(shù)之震撼，還有法律之完美。

3.藝術(shù)家與律師做朋友，簽訂合作合同，可以達(dá)成雙贏

當(dāng)前新銳美藝表達(dá)創(chuàng)作難以成功的原因之一是藝術(shù)家與律師沒(méi)有很好的、穩(wěn)定的合作。課題組建議：藝術(shù)家不僅要與律師做朋友，而且要與律師多簽合作合同，在作品發(fā)表之前多聽(tīng)法律建議。唯有這樣，過(guò)去出現(xiàn)過(guò)的“藝術(shù)創(chuàng)意引發(fā)刑事管控”的悲劇才會(huì)不再出現(xiàn)。

參考文獻(xiàn)

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[3]新京報(bào)記者.律師上演“眨眼無(wú)罪”行為藝術(shù)[N].新京報(bào)，2009-12-31

作者簡(jiǎn)介：施源，1978-，女，藝術(shù)學(xué)碩士，重慶人，廣西藝術(shù)學(xué)院美術(shù)教育學(xué)院副教授，廣西美術(shù)家協(xié)會(huì)會(huì)員。主要研究方向：版畫藝術(shù)、藝術(shù)史、美術(shù)教育。