胡安冬深圳市龍華新區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督所

解讀《最高人民法院關(guān)于審理非法
行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

胡安冬
深圳市龍華新區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督所

打擊非法行醫(yī)行為一直是衛(wèi)生行政部門重要的工作職責(zé)之一，對于一般的無證行醫(yī)人員，依照《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》以及《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》中的相關(guān)條款已經(jīng)足夠?qū)ζ溥M行懲戒，但對于部分頑固和死灰復(fù)燃的非法行醫(yī)人員，行政處罰已經(jīng)不足以懲罰其違法行為，需要依照《中華人民共和國刑法》中的相關(guān)條款予以刑事立案。

《中華人民共和國刑法》第三百三十六條規(guī)定：未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。然而，法條中沒有對“情節(jié)嚴(yán)重”進行界定，為此在2008年4月29日，最高人民法院頒布了《最高人民法院關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，對應(yīng)當(dāng)入刑的非法行醫(yī)人員做了明確的界定，作出相應(yīng)解釋：一、解釋中明確說明屬于具有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”：（一）未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的；（二）個人未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構(gòu)的；（三）被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的；（四）未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的；（五）家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。這里定義了兩種情況：一種是無證開辦醫(yī)療機構(gòu)，一種是未取得合法行醫(yī)資質(zhì)進行診療活動，另外對于刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”有以下五種情況：（一）造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；（二）造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的；（三）使用假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，足以嚴(yán)重危害人體健康的；（四）非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的；（五）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。其中對于刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康”，有如下兩種情況：（一）造成就診人中度以上殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；（二）造成三名以上就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的。

那么在實際工作中，對于非法行醫(yī)人員，達到移送公安部門的條件需滿足哪些？第一種，如果因非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門執(zhí)法人員予以過兩次行政處罰，第三次發(fā)現(xiàn)仍舊在從事非法行醫(yī)活動的，可以立即移交至公安部門，這種情況比較普遍，我們通常移交非法行醫(yī)刑事案件都是以這種條件移交；第二種，有確切的證據(jù)表明，由于其非法行醫(yī)行為導(dǎo)致了甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的，可以移交公安部門處理，但實際情況中，且不說要證明導(dǎo)致了甲類傳染病的傳播，即使是發(fā)生甲類傳染病，也是非常小概率的事件，因此要滿足第二種條件進行移交是非常罕見的；第三種，造成了就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的，這里的定性，要參照《醫(yī)療事故處理條例》，本文不贅述，要造成導(dǎo)致一般功能障礙，需要進行醫(yī)療事故鑒定，在實際工作中會見到患者經(jīng)過非法行醫(yī)人員診治后死亡的情況，但并不是所有的死亡都是由于非法行醫(yī)導(dǎo)致，筆者遇到過這種情況，最后司法鑒定的結(jié)果顯示，死者是由于自身器官功能障礙導(dǎo)致死亡，即非法行醫(yī)人員即使不做任何行動患者也會死亡，非法行醫(yī)人員由于延緩死者的救治時間需要承擔(dān)民事責(zé)任，同時承擔(dān)行政責(zé)任，但不承擔(dān)刑事責(zé)任；第四種，使用假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，而足以嚴(yán)重危害人體健康的，需要藥品監(jiān)管部門出具的證明非法行醫(yī)人員使用的是假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，但尚無司法解釋或者案例表明足以嚴(yán)重危害人體健康該如何進行定義，是否需要進行鑒定等，目前針對其定義有兩種意見，一種認(rèn)為只要是來源不明的藥物就足以認(rèn)定會嚴(yán)重危害人體健康，另一種則認(rèn)為足以危害人體健康需要“權(quán)威鑒定部門”出具的鑒定報告方可認(rèn)定足以嚴(yán)重危害人體健康，但在衛(wèi)生監(jiān)督日常工作中，非法行醫(yī)人員無法出具其藥品的合法來源，我們就可以初步認(rèn)定藥品為假藥劣藥，通過發(fā)函藥監(jiān)部門的方式，來逐步取證。

以上幾種條件滿足其一即可移交公安部門，這里需要我們注意的一點就是在移交公安部門的同時，我們?nèi)孕枰獙Ψ欠ㄐ嗅t(yī)人員予以行政處罰，之前有移交公安我們不予行政處罰的意見，對此筆者持保留態(tài)度。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第七條第二款的規(guī)定：違法行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，不得以行政處罰代替刑事處罰，只是說對于行政處罰中的罰款和行政拘留可以折抵相應(yīng)的罰金和刑期。

在移交公安部門的同時，應(yīng)當(dāng)將前兩次的案卷材料及本次發(fā)現(xiàn)的再次違法的證據(jù)一齊移交至公安部門，同時告知其滿足追究其刑事責(zé)任的條件，需要注意的是，衛(wèi)生部門需要對前兩次予以行政處罰的材料負(fù)責(zé)，要保證處罰的過程合理合法。