鐘疆萍

摘 要：合伙企業(yè)作為合伙類型的一種，應(yīng)當(dāng)在商主體法律制度中占據(jù)應(yīng)有的地位。我國的《合伙企業(yè)法》雖修訂，但合伙企業(yè)的法律規(guī)范依然存在一些不足，通過本文的闡述，希望對實踐有所裨益。

關(guān)鍵詞：合伙；合伙企業(yè)；法律規(guī)范

一、合伙企業(yè)概述

合伙企業(yè)作為合伙類型的一種，應(yīng)當(dāng)在商主體法律制度中占據(jù)應(yīng)有的地位。公司是財產(chǎn)獨(dú)立、責(zé)任獨(dú)立的典型的法人，信托財產(chǎn)更是獨(dú)立于委托人、管理人和受益人，而合伙企業(yè)的財產(chǎn)一些國家和地區(qū)的立法與理論界仍認(rèn)為是屬于合伙人共同共有的，且在合伙財產(chǎn)不足以清償合伙債務(wù)時，各合伙人還要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)基本特征：①合伙企業(yè)由各合伙人組成；②合伙企業(yè)以合伙協(xié)議作為其法律基礎(chǔ)；③合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系屬于合伙關(guān)系；④普通合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)具有一定程度上的獨(dú)立性，需要指出的是：財產(chǎn)的獨(dú)立并非一定要和成員的有限責(zé)任聯(lián)系起來，如果一個主體能夠有自己名義下的財產(chǎn)，在清償債務(wù)時首先以自己的財產(chǎn)清償并且以其全部財產(chǎn)作為債務(wù)清償?shù)谋ＷC，那么即使成員還存在著清償不足情形下的連帶責(zé)任，也可以認(rèn)為它是可以具有一定財產(chǎn)獨(dú)立性的。合伙企業(yè)的獨(dú)立主體地位直接體現(xiàn)在關(guān)于合伙企業(yè)的名稱、存續(xù)、成員變化等方面的規(guī)定上，即它在本質(zhì)上是具有持續(xù)經(jīng)營特性的市場主體。

二、我國關(guān)于合伙企業(yè)的立法現(xiàn)狀

1.《民法通則》規(guī)定了“法人合伙”的概念

《民法通則》第3章第4節(jié)第52條規(guī)定為：“企業(yè)之倒或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具有法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

2.《中華人民共和國合伙企業(yè)法》規(guī)定了“合伙企業(yè)”的概念

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第1章第2條規(guī)定為：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織?！?/p>

3.《私營企業(yè)暫行條例》規(guī)定了“私營合伙企業(yè)”

《私營企業(yè)暫行條例》第6條規(guī)定為：“私營企業(yè)分為以下三種：獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司?！钡?條又規(guī)定：“合伙企業(yè)是指二人以上按協(xié)議投資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧的企業(yè)。”

4.《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定了“中外合作型的合伙企業(yè)”

《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》實施細(xì)則第4條規(guī)定：“合作企業(yè)包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)?！逼渲校安痪哂蟹ㄈ速Y格的合作企業(yè)的合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。”如果不具備中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，其實就是中外合作經(jīng)營的合伙企業(yè)。但實際上《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》存在著諸多與《合伙企業(yè)法》不協(xié)調(diào)之處，如前者要求企業(yè)設(shè)立董事會或聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，不同于后者的合伙人平等代表權(quán)。從目前的法律規(guī)定來看，《合伙企業(yè)法》沒有限定合伙人的國籍，中外合作經(jīng)營企業(yè)應(yīng)當(dāng)可以采取合伙企業(yè)的形式，在適用法律時，應(yīng)當(dāng)將《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》作為特別法，《合伙企業(yè)法》作為一般法，優(yōu)先適用前者的規(guī)定。

三、合伙企業(yè)法律規(guī)范的完善

1.增加合伙的種類或形式

我國的合伙立法混亂，但合伙種類卻很單一，似乎在法律上完全得到承認(rèn)的只有普通合伙，而隱名合伙、有限合伙等在國外比較普及的合伙形式在中國都沒有得到正式的承認(rèn)和立法，現(xiàn)實生活的存在與無法可依使得不規(guī)定有限合伙和隱名合伙已經(jīng)不能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。我國應(yīng)將有限合伙和隱名合伙納入法律調(diào)整的范疇。在法律上允許設(shè)立有限合伙和隱名合伙，使得現(xiàn)實生活中實際存在的有限合伙和隱名合伙有法可依，從制度方面鼓勵那些不愿意參與經(jīng)營或有經(jīng)營顧慮的人們投入到交易和商品生活中去。

2.制定統(tǒng)一合伙法

目前我國關(guān)于合伙的立法過于混亂、復(fù)雜，有關(guān)合伙的規(guī)定分布在不同的法律和法規(guī)中，不但相互矛盾而且有的相互重疊。與其在現(xiàn)有的基礎(chǔ)上對各種法律條文進(jìn)行牽強(qiáng)的解釋，不如制定一部統(tǒng)一的合伙法對各種合伙予以規(guī)制。這種將合伙統(tǒng)一的劃分方法，由于不以身份為設(shè)立合伙種類的標(biāo)準(zhǔn)，所以各種身份的主體之間的各種組合均可受一部合伙法調(diào)整，從而避免個人與法人之間合伙無法可依；不采用民事合伙與商事合伙分別立法，節(jié)約了立法成本，而且使得介于契約合伙與組織體合伙之間的合伙繞過理論上的紛爭，而可以有法可依；將非營利性質(zhì)合伙特別規(guī)定，使得該類的合伙有所規(guī)依，在立法上更明確，以滿足不同的社會需要。

3.注意與其他部門法的協(xié)調(diào)

合伙從契約到組織體的觀念和規(guī)則變更很大程度上是由于商事交易和由此產(chǎn)生的商事規(guī)則的發(fā)展。由于缺乏無限公司的立法傳統(tǒng)和理念基礎(chǔ)，在我國現(xiàn)有市場經(jīng)濟(jì)體制下應(yīng)當(dāng)堅持將合伙企業(yè)定位為一種與公司、個人獨(dú)資企業(yè)等相并列的企業(yè)組織形式，形成（公司法）、《個人獨(dú)資企業(yè)法》、《合伙企業(yè)法》等并行的商主體制度。修改后的（合伙企業(yè)法）堅持了這一原則，應(yīng)當(dāng)在將來的（民法典）的統(tǒng)領(lǐng)下，與公司法、外商投資企業(yè)法、稅法、律師法、注冊會計師法等法律部門充分協(xié)調(diào)、互相配合，形成一個完整和諧的規(guī)則體系。

4.關(guān)于我國有限合伙企業(yè)普通合伙人信義義務(wù)的立法完善之策

我國《合伙企業(yè)法》雖借鑒英美法規(guī)定了有限合伙制度，但未對有限合伙中普通合伙人的信義義務(wù)作出明確規(guī)定，是為一大憾。新法除了規(guī)定普通合伙人不得進(jìn)行職務(wù)侵占、越權(quán)處理、競業(yè)禁止、關(guān)聯(lián)交易外，并未對普通合伙人的基本義務(wù)作出更為細(xì)致的規(guī)定，尤其是在普通合伙人采取可能不利于有限合伙人的行為時，新法缺乏估計和約束。借鑒我國《公司法》的做法，對有限合伙企業(yè)普通合伙人的信義義務(wù)加以規(guī)定，使相關(guān)立法得到完善。

參考文獻(xiàn)：

[1]許軍，《淺議有限合伙的法律規(guī)制》，廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報，2001年

[2]馬強(qiáng)，《合伙法律制度研究》，人民法院出版社，2000年

[3]江平，《共同經(jīng)營體法律地位初探》，中國法學(xué)，1986年

[4]王明鎖、梁向鋒，《關(guān)于合伙的獨(dú)立民商主體地位的思考》，河南大學(xué)學(xué)報，2002年

[5]王建文，《合伙法律地位研究》，南京工業(yè)大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2002年

[6]沈四寶、郭丹，《美國合伙制企業(yè)法比較評析及對中國法的借鑒》，甘肅政法學(xué)院學(xué)報，2006年

（作者單位：西北政法大學(xué)）