苗詠麗 姚明敏

[摘 要]自我國改革開放以來，市場經(jīng)濟體制逐漸確立，資本市場獲得快速發(fā)展，各個行業(yè)呈現(xiàn)良好的發(fā)展空間。在當前全球一體化趨勢愈加深入背景下，世界各國之間的聯(lián)系愈加密切，國內(nèi)外企業(yè)爭相林立，共同站在同一個平臺展開競爭，大量外資企業(yè)進駐中國市場，獲得了快速發(fā)展。但是就當前外資企業(yè)在中國發(fā)展現(xiàn)狀來看，在法律層面上存在著明顯的沖突和缺陷，以至于對我國外資企業(yè)相關(guān)法律法規(guī)完善造成了十分深遠的不良影響。由此，本文主要就外資企業(yè)法與公司法的沖突及其協(xié)調(diào)進行分析，就其中存在的問題提出合理的改善措施，以求外資企業(yè)在本土市場經(jīng)營發(fā)展相關(guān)法律法規(guī)更加規(guī)范，為我國經(jīng)濟發(fā)展做出更大貢獻。

[關(guān)鍵詞]外資企業(yè)；企業(yè)法；公司法；沖突；法律法規(guī)

[中圖分類號]D92 [文獻標識碼] A [文章編號] 1009 — 2234（2016）06 — 0073 — 02

我國作為世界大國，自改革開放以來經(jīng)濟呈快速發(fā)展趨勢，逐漸趕超日本成為世界第二大經(jīng)濟體。也正是由于我國對外開放，資本市場獲得了快速發(fā)展，外資企業(yè)在中國獲得了可觀的經(jīng)濟效益，在一定程度上促進了資本交流和經(jīng)濟增長，為我國社會主義事業(yè)發(fā)展打下堅實的基礎(chǔ)。在市場經(jīng)濟體制確立背景下，市場競爭愈加激烈，外資企業(yè)在中國市場的發(fā)展面臨著嚴峻的法律問題，在不同程度上影響著外資企業(yè)合法權(quán)益。由此看來，加強我國外資企業(yè)法與公司法的沖突及其協(xié)調(diào)的研究是十分有必要的，對于后續(xù)理論研究以及實踐工作開展具有一定參考價值。

一、外資企業(yè)法與公司法沖突由來背景

我國的外資企業(yè)法從最初誕生，經(jīng)過不斷完善和創(chuàng)新已經(jīng)歷經(jīng)了三十年的時間，不斷的摸索和實踐，無論是理論基礎(chǔ)還是法律體系趨于完善。但是，由于歷史遺留原因，在對外資企業(yè)法和公司法認知存在明顯的局限，至今已經(jīng)形成外資企業(yè)法和公司法并存的局面。這種局面盡管在當時能夠較好的滿足外資企業(yè)經(jīng)營發(fā)展需要，但是隨著經(jīng)濟的發(fā)展和社會的進步，逐漸難以滿足實際需要，對新時期的司法部門工作提出了更高的要求〔1〕。

總的說來，我國外資企業(yè)法與公司法的沖突由來已久，上個世紀我國改革開放初期，為了促進國民經(jīng)濟增長，制定了相應(yīng)的外資企業(yè)法，在一定程度上能夠滿足實際需要。但是由于當時社會環(huán)境問題，導(dǎo)致在當時對外商投資認知水平偏低，公眾缺乏足夠的認知，價值法律法規(guī)不健全，致使外資企業(yè)法建立之初就已經(jīng)為后來的法律沖突埋下了隱患。除此之外，還有其他的外部因素不同程度上影響著外資企業(yè)法的實際應(yīng)用，公司法作為市場經(jīng)濟主要的法律法規(guī)，對于我國所以以公司形式存在的企業(yè)而言，起到了極大的約束作用?！睹穹ㄍ▌t》是一部民商事基礎(chǔ)法律，對于外資企業(yè)法修改和完善起到一定知道作用，但是在實際應(yīng)用中，無論是《民法通則》還是《公司法》，由于制定背景玩于外資企業(yè)法，所以導(dǎo)致當前我國的外資企業(yè)法處于一個十分尷尬的境地〔2〕。《公司法》在2005年進一步對其中條款內(nèi)容進行修改，2013年再次進行修改，并未緩解外資企業(yè)法和公司法沖突提供相應(yīng)的指導(dǎo)意見，但是這項指導(dǎo)意見內(nèi)容過于抽象，實踐操縱較為困難，所以更多的是停留在理論層面上，難以從根本上有效解決外資企業(yè)法和公司法之間的矛盾和沖突。

在當前全球一體化時代背景下，世界各國之間聯(lián)系愈加密切，我國本土外貿(mào)市場開發(fā)程度越開越大，在一定程度上加劇了外來資本領(lǐng)域矛盾的出現(xiàn)。由于我國立法部門工作效率不高，相關(guān)立法理念滯后，甚至出現(xiàn)了部分投資政策高于法律的現(xiàn)象，大大抑制了法律權(quán)威性，對于法制社會發(fā)展產(chǎn)生不利影響。就我國中美雙邊談判問題來看，進一步將外資法律法規(guī)的修改問題呈現(xiàn)在公眾眼前，在當前經(jīng)濟全球化背景下，對于我國法律制度的完善和統(tǒng)一具有十分深遠的影響，有助于更加充分的發(fā)揮外資企業(yè)法作用〔3〕。

二、外資企業(yè)法與公司法的沖突

（一）注冊資本方面的沖突

注冊資本方面的沖突，主要體現(xiàn)在以下幾個方面。其一，在首期出資比例方面，對于外資企業(yè)或者中外合資企業(yè)并未明確規(guī)定出資比例，但是在《外商獨資企業(yè)法實施細則》中，則明確規(guī)定外來資本第一次資本投入不能少于認繳出資額的15%，經(jīng)過2013年對《公司法》的修改和完善，將外來資本投入首期投入出資額限制取消，在一定程度上能夠有效緩解外資企業(yè)法和公司法在出資額方面的沖突〔4〕?！豆痉ā方?jīng)過不斷修改和完善，明確提出如果針對外資企業(yè)另有其他法律相關(guān)規(guī)定，則采用其規(guī)定，這樣的情況說明肯定了《外商獨資企業(yè)法實施細則》。但是從另一角度來看，《公司法》同外資企業(yè)法之間針對外資首期出資額15%的規(guī)定存在不同，為什么《公司法》要取消，而外資企業(yè)法卻仍然將這項規(guī)范保留下來，也正是以你為這種原因?qū)е聝煞N法律法規(guī)之間存在沖突，如果取消這種對股東首期出資額限制，將有利于保護外資企業(yè)合法權(quán)益。其二，注冊資本變更方式，無論是《外商獨資企業(yè)法實施細則》還是《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》，對于外資企業(yè)注冊資本的變更都需要經(jīng)由相關(guān)機關(guān)的批準和審核?！豆痉ā穼τ诖隧梼?nèi)容的規(guī)定，并未作出更加嚴格的要求，只需要在資本變更中只需要出息股東會議的股東予以肯定，并作出決定即可，而在外資企業(yè)法中對于外資企業(yè)注冊資本的變更需要經(jīng)過相關(guān)部門的審批，在《公司法》卻并未要求需要審批〔5〕?；诖朔N現(xiàn)象，如果遇到外資企業(yè)資本的增加或減少現(xiàn)象，如果采用外資企業(yè)法進行判定導(dǎo)致流程繁瑣，在不同程度上加劇了企業(yè)發(fā)展負擔(dān)，不利于吸收更多外來資本進入本土企業(yè)。但是如果采用《公司法》規(guī)定內(nèi)容，其中強調(diào)的另有規(guī)定則很難解釋，如果在外資企業(yè)法明確規(guī)定后仍然采用《公司法》進行判斷，將出現(xiàn)有法不依的現(xiàn)象。

（二）公司組織方面沖突

在公司組織方面的，外資企業(yè)法與公司法之間同樣存在十分突出的矛盾和沖突，具體表現(xiàn)在以下兩個方面。

1.企業(yè)形態(tài)

外資企業(yè)法規(guī)定企業(yè)形式應(yīng)該為有限責(zé)任公司，而在《公司法》中卻明確強調(diào)調(diào)整對象為有限責(zé)任公司和股份有限公司〔6〕。從中不難看出，《公司法》強調(diào)外資企業(yè)或者中外合資企業(yè)設(shè)立需要依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，設(shè)立的企業(yè)形態(tài)只能是有限責(zé)任公司，但是為什么在實踐中卻出現(xiàn)了很多股份有限公司企業(yè)，這種現(xiàn)象是否嚴重違反了法律規(guī)定？外資企業(yè)法中規(guī)定外資企業(yè)可以以任何形式的企業(yè)存在，同《公司法》中規(guī)定的外資企業(yè)形態(tài)相悖。

2.董事會召開

在董事會召開方面，外資企業(yè)法強調(diào)董事長不能主持召開董事會，在《公司法》中則進一步對董事長主持召開董事會作出了明確規(guī)定，將不能主持和不主持分為兩種形式進行分析。根據(jù)《公司法》中的第二百一十七條規(guī)定，外資企業(yè)或者中外合資企業(yè)董事會不主持董事會是否符合《公司法》規(guī)定？如果能適用《公司法》的相關(guān)規(guī)定，是否能夠全部適用？在種種阻礙下，應(yīng)該將部分適用的方式作為主要方法，對于董事會召開涉及到股東切身利益的問題，需要在法律層面上做出明確的規(guī)定〔7〕。

（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面沖突

外資企業(yè)法對于企業(yè)股東權(quán)轉(zhuǎn)讓做出了明確規(guī)定，強調(diào)遵循投資者醫(yī)院，優(yōu)先購買政府機關(guān)批準的原則，但是在《公司法》中對于此類問題的規(guī)定卻并不嚴謹，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面十分靈活，同國際上的要求相近，但是外資企業(yè)法卻強調(diào)合營企業(yè)如果有任何一方需要轉(zhuǎn)讓股權(quán)，都需要經(jīng)過其他方的統(tǒng)一，獲得相關(guān)審批部門批準審核后，才允許轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

三、外資企業(yè)法和公司法之間沖突的協(xié)調(diào)

（一）注冊資本方面的協(xié)調(diào)

對于股東首期出資額限額問題，2013年修改后的《公司法》將這一規(guī)定刪除，這樣做是為了能夠與時俱進，更好的適應(yīng)當前經(jīng)濟情況，滿足市場實際需求，但是外資企業(yè)法對于股東首期出資額限額做出了明確規(guī)定，對于兩者在此方面你的沖突，可以適當?shù)膶ν赓Y企業(yè)法進行修改，刪除對企業(yè)股東首期出資額限額要求。對于注冊資本變更方式的規(guī)定，外資企業(yè)法規(guī)定十分全面，無論是資本的增加還是減少，都需要經(jīng)過股東表決同意，應(yīng)該適當?shù)膶W(xué)習(xí)《公司法》中的額相關(guān)規(guī)定，以此來增加企業(yè)注冊資本。

（二）公司組織方面協(xié)調(diào)

在公司組織協(xié)調(diào)方面上存在的沖突，其中當屬企業(yè)形體問題最為典型，外資企業(yè)法不允許外資企業(yè)或者中外合資企業(yè)創(chuàng)建股份制有限公司，這種規(guī)定過于決定，存在明顯的據(jù)現(xiàn)象。外資企業(yè)實行股份制更加符合經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律，應(yīng)有針對性的根據(jù)國民經(jīng)濟實際發(fā)展情況進行調(diào)整。故此，無論是外資企業(yè)法還是《公司法》都需要結(jié)合經(jīng)濟發(fā)展情況進行修改和完善〔8〕。

（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面協(xié)調(diào)

外資企業(yè)應(yīng)遵循相關(guān)法律規(guī)定，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面應(yīng)滿足公司成立條件，修改后的《公司法》進一步對資本制度改革作出明確規(guī)定，轉(zhuǎn)變實繳登記制度為認繳登記制，更加符合經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律。轉(zhuǎn)讓的股權(quán)需要法律承認，在法律范圍內(nèi)依法享有，只有這樣才能享受相關(guān)政策而優(yōu)惠和待遇，促進企業(yè)長遠發(fā)展。

結(jié)論

綜上所述，外資企業(yè)法與公司法之間存在的沖突由來已久，應(yīng)結(jié)合我國實際發(fā)展情況，以此為基礎(chǔ)進一步修改和完善外資相關(guān)法律法規(guī)，調(diào)整法外資企業(yè)法中的相關(guān)規(guī)定，依托于市場經(jīng)濟發(fā)展情況，對外資進入中國市場明確規(guī)定，無論是企業(yè)運行還是組織，都應(yīng)歸入到我國《公司法》的管理范疇內(nèi)，確保外資企業(yè)法和公司法能夠更加充分發(fā)揮自身作用。

〔參 考 文 獻〕

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〔2〕沙鷺.我國現(xiàn)行內(nèi)外資法律的適用沖突與解決思路分析〔J〕.金卡工程，2014，13（01）：23-24.

〔3〕郭江曉.外資并購的法律沖突與協(xié)調(diào)完善〔D〕.華東政法學(xué)院，2015.

〔4〕張美濤.關(guān)于外商投資和公司法之間關(guān)系的協(xié)調(diào)研究〔J〕.中國科技財富，2012，（24）：137-138.

〔5〕侯倩倩.我國公司法律體系中競業(yè)禁止及其適用

——兼評達能娃哈哈競業(yè)禁止案〔D〕.復(fù)旦大學(xué)，2013.

〔6〕傅京燕.關(guān)于外資并購國有企業(yè)的法律問題探討〔J〕.國際經(jīng)濟合作，2011，（03）：56-59.

〔7〕張宇軒.外商投資與非外商投資企業(yè)法的關(guān)系〔J〕.學(xué)海，2011，22（02）：213-216.

〔8〕胡瑞生.外商投資企業(yè)法與公司法的法律沖突問題研究〔D〕.中共廣東省委黨校，2015.

〔責(zé)任編輯：陳玉榮〕