左　芮（西北政法大學(xué)，陜西　西安　　710122）

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論近代中國(guó)的憲政之路
——《近代中國(guó)的憲政之癢》

左芮
（西北政法大學(xué)，陜西西安710122）

摘要：憲法是中華人民共和國(guó)的根本法，憲法是國(guó)家的母法。憲法從大洋彼岸跋涉到中國(guó)，這個(gè)過程是艱難無比的，是任何人都不能想象的，讓人倍覺酸澀苦辣。鄭瓊現(xiàn)教授所著的《近代中國(guó)的憲政之癢》可以帶領(lǐng)我們領(lǐng)略這一艱難的過程，所謂南橘北枳，立憲的中國(guó)之果已因水土，氣候之故與西方迥異。應(yīng)該說，晚清至民國(guó)時(shí)期的立憲史研究，已經(jīng)取得了碩果，或厚或薄的十幾本專門著述，清楚客觀地記錄了這一歷史過程。

關(guān)鍵詞：中國(guó)憲政；早期憲政；立憲

一、立憲的早產(chǎn)性

《近代中國(guó)的憲政之癢》這本書是由鄭瓊現(xiàn)教授所寫的。這本書就是以這五個(gè)特點(diǎn)為目錄大綱來展開綜述的。第一章為立憲的早產(chǎn)性，首先講了皇帝的大權(quán)絕不旁落?！霸诠糯实奂礊榉桑藜磭?guó)家的虛妄，獨(dú)裁天下而無所制，權(quán)力格局與憲政發(fā)生。條件的殘缺甚至基本不具備條件，必將嚴(yán)重抑制憲政的出生和健康成長(zhǎng)?！敝袊?guó)是古老的，就憲政的條件而言，卻又堪稱年輕甚至年幼，尚不到與憲法同居的年齡，這就是中國(guó)立憲的早產(chǎn)性。政治上，皇權(quán)專制雖然被推翻了，但代皇權(quán)而起的軍權(quán)獨(dú)大或黨政，軍合一的個(gè)人獨(dú)裁一直占據(jù)著中國(guó)的政治舞臺(tái)，一元權(quán)力結(jié)構(gòu)依然未見改變。經(jīng)濟(jì)上，中國(guó)依然是小農(nóng)經(jīng)濟(jì)為主導(dǎo)的社會(huì)，商品經(jīng)濟(jì)極不發(fā)達(dá)，中產(chǎn)階級(jí)勢(shì)力弱小。法治的環(huán)境遠(yuǎn)未具備，軍權(quán)，黨權(quán)占據(jù)了法律的座位，表明近代中國(guó)憲政因缺乏保障要素而難以立足，其失敗倒也在情理之中。

二、立憲的被動(dòng)性

第二章為立憲的被動(dòng)性。首先談的是移植憲政的心態(tài)：苦澀與屈辱?！爸袊?guó)的知識(shí)分子陷入了一種窘境，他們?cè)谇楦猩蠄?zhí)著于自家的歷史，在理智上卻獻(xiàn)身于外來的價(jià)值。換句話來說，他們?cè)谇楦猩险J(rèn)同儒家的人文主義，是對(duì)過去一種徒勞的，鄉(xiāng)愁的向往，而他們?cè)诶碇巧险J(rèn)同西方的科學(xué)價(jià)值，只是了解到其為當(dāng)今的必然之勢(shì)?！彼麄儗?duì)過去的認(rèn)同，缺乏知性的理據(jù)，而他們對(duì)當(dāng)今的認(rèn)同，則缺乏情感的強(qiáng)度。正義向邪惡學(xué)習(xí)的屈辱，我們被列強(qiáng)所瓜分侵略，到頭發(fā)卻要向他們學(xué)習(xí)，這樣的屈辱使中國(guó)的憲政存在著一種畸形的態(tài)勢(shì)。強(qiáng)盜，侵略，帝國(guó)主義之類的概念在中國(guó)運(yùn)用時(shí)的擴(kuò)大化或泛化，進(jìn)一步強(qiáng)化了立憲的羞辱感和被動(dòng)性。

三、立憲的低契約性

第三章為立憲的低契約性。所謂憲政的契約性，就包括六點(diǎn)。第一主體的復(fù)數(shù)，契約只有同他人才有必要發(fā)生，訂立契約本身就意味著契約必須至少在兩方面之間進(jìn)行，個(gè)人打破孤立狀態(tài)，進(jìn)行人際交往，融入了社會(huì)關(guān)系之中。第二是意志的自由合意，主體的意志體現(xiàn)著締約自由，選擇契約相對(duì)人自由。確定契約內(nèi)容自由，締約方式自由。人有權(quán)自由選擇意思表示的方式。第三是地位的平等。契約是在當(dāng)事人權(quán)利對(duì)等，義務(wù)對(duì)等，地位對(duì)等的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，這是契約區(qū)別與以命令，服從為特征的行政管理的重要標(biāo)志，是契約關(guān)系的內(nèi)在要求。第四是互利預(yù)期。契約還具有主體之間的預(yù)期的互利性，契約是立約人在立約時(shí)認(rèn)為對(duì)立約各方均有利的一種交易。第五是承諾和約束。契約的互利預(yù)期表明了對(duì)契約之債的承諾，承諾亦是當(dāng)事人自由意志選擇的結(jié)果和對(duì)自由意志的尊重，并將履約奠基于道德的基礎(chǔ)之上，給當(dāng)事人施加一種強(qiáng)大的道德壓力。第六點(diǎn)就是和平協(xié)商與司法仲裁。與主體的意志自由合意，地位平等，互利互惠相聯(lián)系，訂立契約的過程是一種談判，協(xié)商的過程。

四、立憲目睹的倒置性

第四章是立憲目的的倒置性。近代中國(guó)的立憲目的，與西方憲政的目的截然不同?！拔鞣綉椪挠邢拚?，被近代中國(guó)立憲中的萬能政府，無限政府所取代；西方憲政中的人權(quán)保障，被近代中國(guó)立憲中對(duì)統(tǒng)治權(quán)的保障和對(duì)人權(quán)的漠視所取代?！币虼耍袊?guó)的立憲具有目的的倒置性。西方的自然權(quán)利是與生俱來的，不可剝奪的和人所共有的，因此這種權(quán)利被稱為自然權(quán)利。這種權(quán)利觀，有以下幾個(gè)屬性。第一，固有性。這種權(quán)利觀認(rèn)為，人權(quán)是人之所為人所具有的，與生俱來的權(quán)利。第二是不可侵犯性。侵犯人權(quán)，正如侵犯人的身體，生命一樣。因此，人權(quán)的不可侵犯性，必然要求國(guó)家保障人權(quán)。第三點(diǎn)是普遍性。人是以類的方式或類似的方式而存在，人的這種存在方式盡管不能要求所有人以完全相同的方式存在，但決不能以差別甚大的方式或完全不同的方式存在。

五、憲政啟蒙的歧變性

第五章是憲政啟蒙的歧變性。中國(guó)自古以來沒有傳統(tǒng)的民主，人們已經(jīng)習(xí)慣了高度集權(quán)的中央權(quán)力。“民主是隨著資產(chǎn)階級(jí)的興起而俱來的，是資產(chǎn)階級(jí)與封建貴族和專制君主的長(zhǎng)期爭(zhēng)持中的產(chǎn)物，而中國(guó)并不具備這樣的歷史條件，從價(jià)值系統(tǒng)看，中國(guó)沒有民主和內(nèi)在超越的文化形態(tài)?！弊杂稍谥袊?guó)傳統(tǒng)的缺席，中國(guó)傳統(tǒng)注重儒家文化，可是與自由主義強(qiáng)調(diào)平等不同，儒家對(duì)階層性格外看重，君臣，父子，尊卑。另外一個(gè)不同就是，儒家強(qiáng)調(diào)和諧與合作，早期的儒家根本就不認(rèn)為有一個(gè)獨(dú)立的本我存在。與自由主義強(qiáng)調(diào)自由思想，相互寬容不同，儒家具有排斥異端思想的獨(dú)斷精神。儒家思想與權(quán)力緊密的結(jié)合在一起，化解了思想與權(quán)力的緊張關(guān)系，相應(yīng)也就化解了思想和知識(shí)介入社會(huì)生活，批評(píng)政治弊端的機(jī)會(huì)。因此，人們大多認(rèn)為，在儒家傳統(tǒng)與自由主義之間，具有深刻的緊張和沖突。

這五章從各個(gè)角度全面剖析了近代中國(guó)的憲政，然而，縱觀半個(gè)世紀(jì)以來的現(xiàn)代中國(guó)立憲，我們不得不承認(rèn)，民主憲政的期票還未能完全兌現(xiàn)。中國(guó)在過去半個(gè)世紀(jì)的行憲過程中，存在著種種失誤，立憲的早產(chǎn)性，被動(dòng)性，低契約性，目睹倒置性以及憲政指導(dǎo)觀念的偏差，曾經(jīng)不同程度地體現(xiàn)在現(xiàn)代中國(guó)的立憲過程中，拖曳了中國(guó)邁向憲政的腳步。然而，對(duì)歷史的回顧絕不是自怨自艾者的嗜好，對(duì)過去的牢騷也決不能遮住我們對(duì)未來樂觀地眺望。改革開放這么多年，我們一直在不斷的充實(shí)著自己的理論知識(shí)和實(shí)踐技能，歷史的進(jìn)步注定要以滿腹的曲折為代價(jià)，中國(guó)的憲政更是如此，我們注定要走向憲政，盡管道路是曲折的，但是前途是光明的。

參考文獻(xiàn)：

［1］鄭瓊現(xiàn).近代中國(guó)的憲政之癢.中國(guó)政法大學(xué)出版社.2012年出版.第8頁

［2］鄭瓊現(xiàn).近代中國(guó)的憲政之癢.中國(guó)政法大學(xué)出版社.2012年出版.第10頁

［3］鄭瓊現(xiàn).近代中國(guó)的憲政之癢.中國(guó)政法大學(xué)出版社.2012年出版.第12頁

［4］鄭瓊現(xiàn).近代中國(guó)的憲政之癢.中國(guó)政法大學(xué)出版社.2012年出版.第16頁

［5］鄭瓊現(xiàn).近代中國(guó)的憲政之癢.中國(guó)政法大學(xué)出版社.2012年出版.第77頁

［7］張瀾.中國(guó)需要真正民主政治.出版社不詳.1943年出版

中圖分類號(hào)：D092

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1671-864X（2016）07-0061-01

作者簡(jiǎn)介：左芮（1993.9-），女，漢，陜西省銅川市，西北政法大學(xué)法律碩士在讀（民商法學(xué)方向）。