吳玲霞

(廣東財經(jīng)大學(xué),廣東 廣州　510000)

試論商業(yè)秘密的法律保護(hù)

吳玲霞

(廣東財經(jīng)大學(xué),廣東 廣州510000)

摘要：商業(yè)秘密是指是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。目前我國法律在商業(yè)秘密的保護(hù)范圍過于狹窄，因侵權(quán)行為所要承擔(dān)的責(zé)任較輕等方面存在不足，需要擴(kuò)大且明確規(guī)定商業(yè)秘密的范圍，增加懲罰制度等方面進(jìn)行完善。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；侵犯商業(yè)秘密；競業(yè)禁止

一、我國商業(yè)秘密保護(hù)的發(fā)展

我國對商業(yè)秘密的認(rèn)識起步較晚，幾乎是在國外商業(yè)秘密的概念發(fā)展得比較完善后才繼受過來的。我國經(jīng)全國人大常委1993年9月的頒布《反不正當(dāng)競爭法》第10條第3款和經(jīng)全國人大1997年3月修訂的《刑法》第219條第3款都規(guī)定：本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。該法條規(guī)定了商業(yè)秘密的內(nèi)涵，而2007年1月頒布的《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》的第9、10、11條分別對其內(nèi)涵作較為詳細(xì)的規(guī)定：“有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “不為公眾所知悉”。有關(guān)信息具有現(xiàn)實的或者潛在的商業(yè)價值，能為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性”。“ 權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“保密措施”。從我國各法條的規(guī)定中，筆者認(rèn)為商業(yè)秘密的內(nèi)涵包括：秘密性，價值性，保密性。

二、侵犯商業(yè)秘密行為的類型

根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定: 經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。這里的“使用”應(yīng)包括對商業(yè)秘密的內(nèi)容進(jìn)行部分修改的使用，而保密不僅包括簽訂協(xié)議的保密義務(wù)，還包括默示義務(wù)的存在。

三、關(guān)于保護(hù)商業(yè)秘密的法律規(guī)定

(一)商業(yè)秘密的合同法保護(hù)?！逗贤ā返谑苏乱?guī)定了技術(shù)合同的保護(hù)?！逗贤ā返?47，348規(guī)定了技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同讓與人和受讓人的保密義務(wù)。第351，352條規(guī)定合同雙方通過簽訂保密協(xié)議，未盡到保密義務(wù)者承擔(dān)違約責(zé)任。商業(yè)秘密的合同法保護(hù)的益處在于通過協(xié)議明確了雙方的權(quán)利義務(wù)，使商業(yè)秘密在合同雙方之間得到較好的保護(hù)。它的不足之處在于合同只約束合同雙方的當(dāng)事人，無法約束第三方。對于第三方以非不正當(dāng)?shù)氖侄沃ど虡I(yè)秘密并傳播，權(quán)利人無法依據(jù)合同法對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。

(二)商業(yè)秘密的勞動法和勞動合同法的保護(hù)?！秳趧臃ā穼ι虡I(yè)秘密的保護(hù)是通過規(guī)定忠誠義務(wù)和競業(yè)禁止。《勞動法》第22條規(guī)定，勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項。第102條規(guī)定，勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。員工在單位工作，就有義務(wù)對單位相關(guān)的商業(yè)秘密進(jìn)行保密，這是基于勞動合同中規(guī)定的義務(wù)。而對于離職的掌握單位商業(yè)秘密的技術(shù)人員或高管，被禁止在離職后從業(yè)于或創(chuàng)建與原單位業(yè)務(wù)范圍相同的企業(yè)或事業(yè)單位。競業(yè)禁止約束員工在一定的期限內(nèi)對職業(yè)的自由選擇，對應(yīng)地，單位也要在這段時期給予員工相應(yīng)的補償金?！秳趧雍贤ā返?3條規(guī)定用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。第24條規(guī)定，競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。

(三)公司法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法關(guān)于競業(yè)禁止的規(guī)定。

1.《中華人民共和國公司法》第69條規(guī)定，國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。第147條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。第148條規(guī)定，董事、高級管理人員不得有的行為之一是，未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

2.《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第32條規(guī)定，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。

3.《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》第20條規(guī)定，投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為：(六)未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

四、關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的法律規(guī)定的不足及其完善

(一)相關(guān)法律規(guī)定的不足。

1.合同法中沒有明確商業(yè)秘密與專門技術(shù)，技術(shù)秘密等相關(guān)概念之間的關(guān)系。其次，我國加入世界貿(mào)易組織，智力成果日益國際化、商品化，合同法中規(guī)定的責(zé)任主體僅限定在合同當(dāng)事人之間，范圍窄。最后，合同法要求違約侵犯商業(yè)秘密的人承擔(dān)賠償損失，支付違約金，這些都是補償性質(zhì)，不具有懲罰性。

2.競業(yè)禁止保護(hù)對象太窄，大部分針對技術(shù)秘密和科技秘密成果的保護(hù)，而對于具有一定經(jīng)濟(jì)價值的經(jīng)營信息和經(jīng)營經(jīng)驗的保護(hù)力度不大。另外，對于約定違約金的標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)濟(jì)補償金的標(biāo)準(zhǔn)，更多由企業(yè)做主，員工沒有多大的發(fā)言權(quán)。

(二)完善法律法規(guī)的建議。

1.參照國家工商行政管理局1998年12月修訂的《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》中對商業(yè)秘密的列舉式規(guī)定，統(tǒng)一明確商業(yè)秘密與專門技術(shù)，技術(shù)秘密的關(guān)系。其次，擴(kuò)大合同法約束主體的范圍，比如政府或政府機(jī)構(gòu)也應(yīng)當(dāng)對世界貿(mào)易組織的其他成員的企業(yè)或個人提交材料承擔(dān)保密義務(wù)。最后，對于存在故意和惡意侵占別人的商業(yè)秘密的，可以采用補償性和懲罰性的結(jié)合，規(guī)定兩倍賠償金的懲罰制度。

2.關(guān)于競業(yè)禁止，一方面，明確競業(yè)禁止的業(yè)務(wù)范圍，可采用產(chǎn)品規(guī)制，技術(shù)規(guī)制，行為規(guī)制的方式加以規(guī)定。產(chǎn)品規(guī)制是指不允許雇員在生產(chǎn)同種或者同級產(chǎn)品的企業(yè)從事工作；技術(shù)規(guī)制是指不允許員工在采用相同或者相類似技術(shù)的企業(yè)從事工作；行為規(guī)制就是雇員不得建立與雇主相競爭的企業(yè)，或者與其他雇員進(jìn)行交易，引誘其跳槽。另一方面，規(guī)定經(jīng)濟(jì)補償金的最低標(biāo)準(zhǔn)，可以借鑒國外的經(jīng)驗：競業(yè)限制的補償費(一年)不得低于該員工離職前的一年從該企業(yè)獲得的年報酬的二分之一或三分之二以上。

參考文獻(xiàn)：

[1]周銘川，《侵犯商業(yè)秘密罪研究》[M].武漢大學(xué)出版社，2008.

[2]史斌，《論商業(yè)秘密的反不正當(dāng)競爭法保護(hù)》[D].天津財經(jīng)大學(xué)；2013.

中圖分類號:F713

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1671-864X(2016)06-0100-01

作者簡介：吳玲霞(1993.10-),廣東汕頭，廣東財經(jīng)大學(xué)。