胡捷

一、侵犯商業(yè)秘密罪立法的不足

近年來，隨著高新技術產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，侵犯知識產(chǎn)權犯罪日益受到社會關注。由于侵犯知識產(chǎn)權犯罪立法上的滯后與不足，特別是侵犯商業(yè)秘密罪立法上的不完善，導致許多案件難以追究刑事責任。關于侵犯商業(yè)秘密罪，主要存在以下問題：

（一）法條規(guī)定的入罪門檻較高。刑法第219條僅將“給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失”作為侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件，而未規(guī)定“或者有其他嚴重情節(jié)”的。司法解釋將“重大損失”界定為：一是造成經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上；二是致使權利人破產(chǎn)或者造成其他嚴重后果。實踐中有些侵犯商業(yè)秘密的行為沒有發(fā)生重大損失、損失的認定存在爭議或者損失不明顯等，但卻給企業(yè)的長遠發(fā)展造成明顯不利影響，而不能作為犯罪處理。

（二）侵犯商業(yè)秘密罪的行為方式存在漏洞。刑法第219條未規(guī)定非法侵占商業(yè)秘密的行為。商業(yè)秘密是無形財產(chǎn)，具有可分享性，行為人非法侵占商業(yè)秘密后，一般不影響權利人繼續(xù)知悉、使用商業(yè)秘密。但有些商業(yè)秘密掌握在公司少數(shù)負責研發(fā)的技術人員手中，其一旦將商業(yè)秘密侵占拒不交出，就會影響整個技術秘密的繼續(xù)研發(fā)和生產(chǎn)經(jīng)營，造成危害后果。對于行為人這種并未使用或披露、單純拒不交出的侵權行為，刑法未予以規(guī)定，不利于保護高新技術企業(yè)的知識產(chǎn)權。

（三）未規(guī)定過失泄露商業(yè)秘密的刑事責任。侵犯商業(yè)秘密罪屬于故意犯罪，但實踐中存在過失泄露權利人商業(yè)秘密，給權利人造成特別重大損失的情況。由于刑法并未規(guī)定“過失泄露商業(yè)秘密罪”，使得商業(yè)秘密的刑事保護力度受到削弱。

（四）商業(yè)秘密及重大損失認定難。商業(yè)秘密具有秘密性、新穎性、財產(chǎn)性和實用性，但用什么標準來認定商業(yè)秘密的屬性有一定難度。侵權人披露、使用的商業(yè)秘密與權利人商業(yè)秘密在同一性認定上存在取證難的問題；對于還處于研發(fā)期的技術信息是否具有實用性，在能否投入生產(chǎn)經(jīng)營不明確時，能否認定為商業(yè)秘密；商業(yè)秘密的“不為公眾所知悉”如何用證據(jù)證明等等均是司法實踐中經(jīng)常遇到的難題。實踐中，對于“重大損失”如何認定評估、評估標準及方法是否合理公平、如何認定“其他嚴重后果”等等，這些疑難問題均影響侵犯商業(yè)秘密罪的認定。

二、侵犯商業(yè)秘密罪的立法完善

（一）將“其他嚴重情節(jié)”與“重大損失”均作為侵犯商業(yè)秘密罪構(gòu)成要件。刑法將侵犯商業(yè)秘密罪規(guī)定為結(jié)果犯，造成認定犯罪時不能綜合考慮侵權人的其他嚴重情節(jié)，不利于打擊有相當社會危害性的侵犯商業(yè)秘密行為。刑法其他條文有將“造成重大損失”與“其他嚴重情節(jié)”均作為定罪標準的立法范例，如刑法第221條（損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪）。

“其他嚴重情節(jié)”可以從三個方面綜合判斷：第一，能夠具體量化的除經(jīng)濟損失數(shù)額以外的其他反映情節(jié)嚴重的犯罪數(shù)額，如違法所得、非法經(jīng)營數(shù)額；第二，被侵犯的商業(yè)秘密價值。商業(yè)秘密的價值越大，當然反映行為的社會危害性越大及情節(jié)越嚴重；第三，商業(yè)秘密披露的范圍廣泛、價值貶損嚴重，如侵犯研發(fā)期的技術秘密造成研發(fā)價值貶損等。

（二）增設侵犯商業(yè)秘密罪的行為方式。將“利用職務便利或違反約定，將權利人商業(yè)秘密非法占為己有的”作為侵犯商業(yè)秘密罪的行為。對于合法知悉商業(yè)秘密的人，主要是公司企業(yè)人員及合作開發(fā)、經(jīng)營人員將商業(yè)秘密非法侵占，拒不交出，妨礙權利人使用商業(yè)秘密并造成重大損失或有其他嚴重情節(jié)，有刑法處罰必要的。

（三）增設“過失泄露商業(yè)秘密罪”。將“過失泄露權利人商業(yè)秘密，造成特別嚴重后果或有其他特別嚴重情節(jié)的”規(guī)定為犯罪行為。從加強對知識產(chǎn)權刑事保護，強化知悉商業(yè)秘密行為人的注意義務角度，可以規(guī)定“過失泄露商業(yè)秘密罪”。為限制處罰范圍，規(guī)定過失泄露商業(yè)秘密的，造成特別重大損失的才構(gòu)成犯罪。

（四）提高侵犯商業(yè)秘密罪的法定刑。商業(yè)秘密是一種未公開的信息，相對于專利權、著作權而言，商業(yè)秘密被侵犯后其自身價值一般不可完全恢復，甚至可能徹底喪失，對高新技術企業(yè)造成的損失可能更大，后果更嚴重。因此，從保護企業(yè)自主知識產(chǎn)權、鼓勵企業(yè)自主創(chuàng)新角度，應當加大處罰力度，以震懾犯罪。筆者建議對本罪提高法定刑，將刑法第219條進行修改：侵犯商業(yè)秘密“造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；造成特別嚴重后果或者有特別嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”。

（作者為深圳市南山區(qū)人民檢察院檢察長）

新聞來源：正義網(wǎng)-檢察日報