王曉鈺　彭媛媛

摘 要：一直以來(lái)公序良俗原則被稱為是民法原則的“兜底條款”，它的涵蓋范圍廣，約束力強(qiáng)，當(dāng)然，意義也就不證自明了。許多國(guó)家和地區(qū)都對(duì)公序良俗原則做了有關(guān)的規(guī)定，這對(duì)民事主體的法律行為和法院公平合理的裁判，以及對(duì)于促進(jìn)社會(huì)穩(wěn)定發(fā)展都起到了相當(dāng)大的作用。

關(guān)鍵詞：公序良俗原則；自由裁量權(quán)；瀘州遺贈(zèng)案

一、案例分析

四川省瀘州市曾發(fā)生了一件轟動(dòng)全國(guó)的“遺產(chǎn)繼承案”，這件案件引起的關(guān)于公序良俗原則的法律適用問(wèn)題在學(xué)界以及公眾中都引起了軒然大波。

案件大體是這樣的： 被告蔣倫芳與丈夫黃永彬于1963 年結(jié)婚，后因情感出現(xiàn)裂縫，夫妻關(guān)系一度緊張。黃永彬于1996 年認(rèn)識(shí)了原告張學(xué)英，并與其非法同居，后來(lái)黃某身患重病在臨終前留下遺囑，許諾要把所剩留給張學(xué)英。黃永彬死后，由于蔣某憑借原配身份拒絕分配財(cái)產(chǎn)，張雪英于是將蔣某告上法庭，請(qǐng)求法庭判給其遺囑中的6 萬(wàn)元。此案經(jīng)瀘州市納溪區(qū)法院兩次開(kāi)庭審理后，于2001年11 月開(kāi)庭宣判，瀘州市納溪區(qū)法院引用《中華人民共和國(guó)民法通則》第7 條有關(guān)規(guī)定認(rèn)定黃永彬立下的遺囑無(wú)效，并駁回原告張學(xué)英的訴訟請(qǐng)求。

判決做出之后一時(shí)間引起了很大轟動(dòng)，對(duì)于張某到底是否有權(quán)取得黃某遺贈(zèng)給她的財(cái)產(chǎn)，大家眾說(shuō)紛紜。由此出現(xiàn)了兩種觀點(diǎn)：支持法院判決的學(xué)者認(rèn)為，《民法通則》在法律地位上高于《繼承法》，因?yàn)椤睹穹ㄍ▌t》是一切民事法律的總綱領(lǐng)性文件。民法的基本原則體現(xiàn)了民法的基本宗旨，它的法律效力也應(yīng)該優(yōu)先于具體的法律條文，這也就說(shuō)明了原則指導(dǎo)規(guī)則，而規(guī)則是在原則的指導(dǎo)下形成的，是原則的具體表現(xiàn)，所以應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請(qǐng)求。而還有一種觀點(diǎn)反對(duì)法院判決，他們認(rèn)為，《民法通則》是總則性規(guī)定，不能與《繼承法》相提并論，并且《民法通則》和《繼承法》的地位沒(méi)有高低的區(qū)分，更不可以優(yōu)先適用。而這兩者的關(guān)系是普通法和特別法的關(guān)系，別法優(yōu)于普通法的原則，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《繼承法》。法院依照道德而非法律來(lái)判案，是對(duì)法律的不尊重和濫用。在我國(guó)憲法中，遵守社會(huì)公德雖然是一項(xiàng)要求，但它卻處于遵守、服從、尊重憲法和法律的的前提和基礎(chǔ)之上的。因此，不能因?yàn)榈赖乱蠖镆暦?，更不能以此為由濫用法律。

二、 公序良俗原則的基本內(nèi)涵

通說(shuō)認(rèn)為，公序良俗原則包括公共秩序和善良風(fēng)俗。公共秩序立足于國(guó)家的角度，而善良風(fēng)俗則是立足于社會(huì)的角度，兩者的有機(jī)統(tǒng)一有利于維護(hù)對(duì)國(guó)家和社會(huì)公共利益。著名法學(xué)家鄭玉波先生認(rèn)為：“所謂公共秩序乃指國(guó)家社會(huì)之一般利益而言，所謂善良風(fēng)俗乃指社會(huì)的一般道德觀念而言。”現(xiàn)代學(xué)者對(duì)于公共秩序以及善良風(fēng)俗的很少有人下具體的定義，大多數(shù)援引具體的案例對(duì)公序良俗類型化。而我認(rèn)為，這里我們所講的公共秩序，指的是在社會(huì)生活中已經(jīng)形成的或人們正在致力于促成的設(shè)計(jì)多數(shù)人利益的，可以確保社會(huì)平穩(wěn)運(yùn)行以及國(guó)家安全穩(wěn)定的理想狀態(tài)；而善良風(fēng)俗，則為隨著社會(huì)發(fā)展并且在一定社會(huì)領(lǐng)域里，人們內(nèi)心所普遍推崇而確立的指引人們向善的行為準(zhǔn)則。

三、關(guān)于公序良俗原則的法律追問(wèn)

在雙方的爭(zhēng)執(zhí)中，他們對(duì)《繼承法》和《民法通則》中遺囑繼承先于法定繼承的規(guī)定展開(kāi)了激烈論戰(zhàn)。那么黃某的遺贈(zèng)行為到底有沒(méi)有違反了公序良俗原則呢？ 黃某在未與蔣某離婚的狀態(tài)下，公然與張某非法同居，構(gòu)成了重婚罪，違反了相關(guān)法律規(guī)定，很明顯，這是違背公序良俗原則的。但是對(duì)于這個(gè)案件，我們應(yīng)該首先判定黃某的行為是否違背了公序良俗原則，這才可能對(duì)于與張某同居和財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與這兩個(gè)行為做一個(gè)公正的判斷。

黃某作為完全民事能力人，并且遺囑也是黃某的真實(shí)意思表示，因此，黃某立的這個(gè)遺囑在法律上是有效力的。我們存在爭(zhēng)議的是關(guān)于遺囑產(chǎn)生前黃某與張某非法同居的婚姻狀態(tài)對(duì)于遺贈(zèng)會(huì)不會(huì)產(chǎn)生影響，并且公序良俗原則又可不可以約束具體的民事法律行為呢？在此，我們可以參照孫憲忠的《違背法律和善良風(fēng)俗的法律行為后果比較》一文，他從比較法的角度進(jìn)行了一番研究?！霸诜▏?guó)和意大利，如果一個(gè)人違背法律或者善良風(fēng)俗，那么這個(gè)合同的無(wú)效，這些和國(guó)家的法律所規(guī)定的‘原因有關(guān)”。

四、公序良俗原則作用

（一）立法作用

公序良俗原則作為我國(guó)民法的五大基本原則之一，始終貫穿于整個(gè)民事立法活動(dòng)之中，為民事立法起到了提供有力依據(jù)的作用。近年來(lái)，一些見(jiàn)死不救，見(jiàn)老人摔倒不扶怕被誣陷的情況屢見(jiàn)不鮮，這不乏引起立法者的思考，怎樣做才可以避免社會(huì)悲劇的發(fā)生從而良好的社會(huì)風(fēng)俗？為此，有的專家學(xué)者建議增加“見(jiàn)危不救和見(jiàn)死不救罪”；有的專家認(rèn)為，法律追究的對(duì)象應(yīng)被圈定在特定人群范疇內(nèi)；也有人認(rèn)為，“見(jiàn)死不救罪”是法律對(duì)道德行為的過(guò)分介入的非理性的做法。

（二）司法作用

在中國(guó)，法官主要還是一句法律法規(guī)評(píng)判案件。現(xiàn)如今我國(guó)經(jīng)濟(jì)處于高速發(fā)展的時(shí)期，變化性因素過(guò)多，法律法規(guī)難免不能及時(shí)、準(zhǔn)確的對(duì)有關(guān)民事行為作出一定的反應(yīng)和改進(jìn)。而西方也有句諺語(yǔ)：“法官不得拒絕裁判?！保@就要求法官在沒(méi)有適用合適的法律時(shí)，不得以沒(méi)有法律根據(jù)拒絕審判案件，而是可以在審判案件時(shí)加入一定的自我解釋法律并且實(shí)施法官的自由裁量權(quán)。德沃金在他的“建構(gòu)性解釋論”里也提到，在處理民事活動(dòng)時(shí)，法官不得不引入他的道德觀念，除非這種道德觀念為人們所接受并能保護(hù)當(dāng)事人各方合法權(quán)益以及社會(huì)公益的。由于法官所處的經(jīng)濟(jì)、政治、文化以及其受教育的程度不同，立法者在制定法律時(shí)要賦予法官一定的解釋法律的權(quán)利。而此時(shí)，就需要公序良俗原則發(fā)揮其作用，它可以被大眾廣泛這也對(duì)法官解釋推理法律起到了一定的推動(dòng)作用。

在四川瀘州遺贈(zèng)案中，法院認(rèn)為：雖然繼承法中明確了遺贈(zèng)的條件，并且黃某的遺贈(zèng)也合法有效，但是黃某將遺產(chǎn)贈(zèng)送給“第三者”的這種民事行為違反了《民法通則》第七條“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序”，因此，法院駁回原告張某的訴訟請(qǐng)求。這個(gè)判決也贏得了廣泛的認(rèn)同，因?yàn)樗S護(hù)了社會(huì)公德，引人向善，起到了重要的教育和引導(dǎo)作用。

法院的司法活動(dòng)面對(duì)的是現(xiàn)代社會(huì)中千變?nèi)f化的經(jīng)濟(jì)、政治、文化等方面發(fā)展所帶來(lái)的變化，因此制定的法律也就不可能全面的反映社會(huì)生活，而這也是法官自由裁量權(quán)產(chǎn)生的根本原因所在。所以，法官審理民事案件時(shí)，對(duì)于這些原則應(yīng)當(dāng)慎之又慎，還要充分考慮案件的具體情況和細(xì)節(jié)，從而作出準(zhǔn)確裁斷，以免造成對(duì)于自由裁量權(quán)的亂用和濫用。

（作者單位：河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)）

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