趙樹強

摘 要：賄賂的本質(zhì)屬性是一種“權(quán)力—利益交換關(guān)系”，而性賄賂作為一種新興的賄賂手段，與財產(chǎn)性賄賂具有同質(zhì)性。其不僅破壞了正常的社會秩序，還損害了黨和國家的形象，具有嚴重的社會危害性?？梢詫①V賂犯罪的“財物”修改為“利益”，并對利益作出適當(dāng)解釋，讓行為人付出相應(yīng)的法律成本，以遏制性賄賂現(xiàn)象。

關(guān)鍵詞：性賄賂；社會危害性；利益

一、引發(fā)討論的兩個契機

契機一、“雷某不雅視頻”事件。2012年被評為官員性丑聞之最的“雷某12秒不雅視頻”事件卻十分幸運地引發(fā)了理論界和實務(wù)界關(guān)于性賄賂入罪問題的大討論。該案的基本情況如下：

2012年11月20日，時任A市B區(qū)委書記雷某12秒不雅視頻在網(wǎng)絡(luò)上曝光。視頻一出引起輿論嘩然。同年11月23日，A市新聞辦公室通過微博對外宣布："經(jīng)A市紀委調(diào)查核實，近日互聯(lián)網(wǎng)流傳的疑似雷某12秒不雅視頻中的男性為B區(qū)區(qū)委書記雷某。11月23日，A市市委研究決定，免去雷某B區(qū)區(qū)委書記職務(wù)，2013年6月，雷政富被重慶第一中級人民法院以受賄罪判處有徒刑13年。視頻中的女主角趙某也被A市人民檢察院某分院因涉嫌“敲詐勒索罪”被判處有期徒刑2年緩刑兩年。關(guān)于“性交易”的問題未被列入刑罰。

契機二、10月21日中共中央印發(fā)了《中國共產(chǎn)黨廉潔自律準則》（以下簡稱《準則》）和《中國共產(chǎn)黨紀律處分條例》（以下簡稱《條例》）。以精煉簡潔的詞語和準確清晰的描述對黨員、黨員領(lǐng)導(dǎo)干部的行為做出了明確的約定和要求。進一步清晰了國家法制結(jié)構(gòu)的層次，依法治國、依紀治黨，倡導(dǎo)以德為先，倡導(dǎo)極簡生活，嚴格區(qū)分法與紀、合規(guī)與違規(guī)，對黨員領(lǐng)導(dǎo)干部提出了更高、更嚴格、也更清晰的道德要求。不正當(dāng)兩性關(guān)系作為嚴重違反社會主義道德的行為被列入違《條例》的內(nèi)容之一，但關(guān)于性交易、性賄賂在司法界依然沒有明確認知規(guī)定，性賄賂是否違法、能否界定為犯罪？我國賄賂犯罪的認定應(yīng)當(dāng)如何完善？很顯然，這些深層次的問題都需要加以認真研究。為此，本文欲從賄賂范圍的界定入手，分析作為一種新型的賄賂類型的性賄賂的入罪可行性，并就我國性賄賂入罪的立法修正方式略述己見，以求教方家。

二、賄賂范圍的界定

欲說清性賄賂，必須先是對賄賂作以清晰定義。對于賄賂型犯罪中的賄賂，目前刑法學(xué)界對于其范圍的界定，大致有三種主流觀點：

第一，財物說。有學(xué)者認為賄賂僅指金錢和可以用金錢計算的財物，而不包括其他利益。支持者們認為，首先從立法沿革的角度來看，我國的刑事立法自古以來都將賄賂視為財物，其次從語義學(xué)上分析可知，“賄賂”一詞就是指用來買通別人的財物，再者我國刑法對賄賂犯罪的處理一般采取“計贓論罪”的原則，如果不是財物，就難以計贓，也就難以定罪。

第二，物質(zhì)利益說，或稱有形利益說。“物質(zhì)利益說”認為，賄賂除了包括金錢等財物外，還包括諸如提供房屋使用權(quán)、免費提供旅游等其他物質(zhì)性利益。支持此說的學(xué)者們認為，賄賂雖在詞義上來說是指財物，但是其他不是財物的物質(zhì)性利益也應(yīng)當(dāng)納入賄賂的范圍之內(nèi)，因為物質(zhì)性利益通常是可以用金錢來估算其價值的。

第三，利益說。又稱需要說。認為凡是能滿足人的物質(zhì)或精神需求的一切利益，無論是有形的還是無形的、物質(zhì)的或者非物質(zhì)的、財產(chǎn)的或者非財產(chǎn)的利益，都應(yīng)該視為賄賂?！胺秦敭a(chǎn)性利益”諸如安排子女就業(yè)、解決招工指標、提職晉級，乃至提供色情服務(wù)等等。

雖然理論界關(guān)于賄賂范圍問題的爭論見仁見智，但筆者認為，要正確界定賄賂的范圍，理應(yīng)從賄賂的本質(zhì)屬性著手?！八^本質(zhì)屬性，是決定事物之所以形成為該事物并且有別于其他事物是屬性①”，本質(zhì)屬性是從眾多現(xiàn)象中抽象出來的不以具體的事物變化而變化的內(nèi)在屬性。賄賂犯罪之所以會形成，主要源于行為人對物質(zhì)利益或精神利益的需求甚或是貪念。作為賄賂犯罪的雙方當(dāng)事人，行賄者和受賄者均不滿足于現(xiàn)狀而企圖通過不法手段謀取預(yù)期利益來滿足自身的貪欲。行賄者通過各種手段收買國家工作人員，以謀取預(yù)期利益；受賄者則依靠自己手中的權(quán)力，與行賄者進行交易，來滿足自身物質(zhì)上抑或是精神上的需求。由此可見，賄賂犯罪的本質(zhì)屬性應(yīng)該是一種權(quán)力與利益的交換關(guān)系，即受賄者利用享有的國家公權(quán)力與行賄者進行交易，以滿足自身欲望。

基于賄賂的本質(zhì)屬性是一種“權(quán)力—利益交換關(guān)系”，因此，若僅以“金錢”或是“私利”作為標準對賄賂進行認定，難免會以偏概全。就受賄者而言，或許只要是能滿足自身需求的對價，都愿意拿手中的公權(quán)力去與行賄者進行交換。由此觀之，“利益說”與行為人真實意圖不謀而合。并且收買國家工作人員的手段多種多樣，任何能夠滿足受賄者預(yù)期需求的東西都有可能成為受賄者淪陷的工具。相較于財產(chǎn)性利益而言，諸如性賄賂等非財產(chǎn)性利益或許更能讓受賄者淪陷，產(chǎn)生更為嚴重的后果。是故賄賂的范圍應(yīng)當(dāng)界定為“凡是能滿足人的物質(zhì)或精神需求的一切利益”為宜，而不論利益是物質(zhì)的或者非物質(zhì)的、財產(chǎn)的抑或是非財產(chǎn)的。

綜上所述，賄賂包含提供性服務(wù)、性利益等非財產(chǎn)性利益。假若受賄者向行賄者索取性服務(wù)、性利益或者接受他人的性服務(wù)、性利益，并為他人謀取預(yù)期利益的，同樣可以以受賄罪追究其法律責(zé)任。這也為性賄賂入罪，使實施性賄賂犯罪的行為人受到刑法懲處提供了可能。

三、性賄賂的入罪可行性

“行為具有一定的社會危害性，是犯罪最基本的特征。如果某種行為根本不可能給社會帶來危害，法律便無必要將其規(guī)定為犯罪，也不會對它進行懲罰②”。客觀評價一個行為是否具有社會危害性以及是否達到嚴重程度，涉及到對社會危害性基本內(nèi)涵的綜合判斷。性賄賂作為一種新興事物，我國刑法還無法對這一嚴重侵害公務(wù)人員廉潔性的行為予以定罪處罰。而在實踐中，性賄賂所具有的誘惑性，以及它可能對社會造成的危害，使得其較之單純財物賄賂有過之而無不及。在民眾生活水平大幅提升的今天，財產(chǎn)性利益的誘惑性已大不如從前，諸如性賄賂等新型賄賂方興未艾。近年來檢察機關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)表明，被查處的公務(wù)人員中有95%的落馬者有情人，腐敗的黨政干部中有60%以上與包養(yǎng)情人有關(guān)。由此可見，性賄賂已成為當(dāng)今貪污賄賂案中一個新的風(fēng)潮，其對國家工作人員的腐蝕力不容小覷?；谛再V賂具有如此嚴重的社會危害性，也使得刑法規(guī)定其為犯罪行為提供了正當(dāng)性依據(jù)。

目前來看，性賄賂的方式主要有兩種：第一種，親為式性賄賂，即行賄人利用自身姿色、自薦枕席、投懷送抱，向受賄者提供性服務(wù)，以求謀取預(yù)期利益回報。第二種，雇傭式性賄賂。所謂雇傭式性賄賂，是指行賄者出資雇傭第三人為受賄者提供性服務(wù)、出資為受賄者包養(yǎng)固定情人或者為其支付性服務(wù)的相關(guān)費用，目的是為了獲取一定的利益回報。然不管是何種類型的性賄賂，均具有權(quán)色交易、謀取預(yù)期利益的目的性，以黨政領(lǐng)導(dǎo)干部為主要獵取對象的指向性，以及以色尋租的實質(zhì)性。性賄賂對獵取對象的誘惑力、破壞力、腐蝕力是其他任何賄賂方式都無法比擬的。性賄賂不僅破壞了正常的社會秩序，還損害了黨和國家的形象，敗壞了黨風(fēng)政風(fēng)和社會風(fēng)氣，其社會危害性可見一斑。這種嚴重污染社會風(fēng)氣的性賄賂行為理應(yīng)受到法律的制裁。

四、性賄賂入罪的立法思考

當(dāng)前性賄賂還有滋生、發(fā)展、蔓延的空間和條件，要遏制性賄賂現(xiàn)象，除在道德層面加強思想倫理教育外，最基本的還得依靠法治，讓涉事者付出相應(yīng)的法律成本。因而，將性賄賂納入刑法調(diào)整范圍已刻不容緩，但是通過何種方式對性賄賂予以規(guī)制，學(xué)者們提出了如下幾種觀點：

第一，在賄賂型犯罪中單獨設(shè)立一項“性賄賂”規(guī)定，作為賄賂犯罪中一個從重或加重的情節(jié)來處罰。這種立法模式有著一定的科學(xué)性，它可以簡化司法實踐上的操作難度，將非財產(chǎn)性利益納入賄賂的范圍，可以有效地打擊那些權(quán)色交易行為。但這種立法模式也存在一些弊端。因為情節(jié)犯是基于基本犯而言的，沒有基本犯情節(jié)犯就無從談起。而現(xiàn)行刑法對賄賂罪的規(guī)定是以財物型賄賂為基本模式，若照此觀點，情節(jié)犯只能在財物型賄賂的基礎(chǔ)上再違反性賄賂的規(guī)定，即所謂的貪財又貪色，才會受到法律的制裁。依據(jù)罪刑法定原則，對于那些只貪色而不貪財?shù)膰夜ぷ魅藛T，性賄賂行為就沒有依附的基礎(chǔ)，難免會造成社會不公。

第二，將“性賄賂”確立為獨立的罪名。對此觀點，雖然有利于打擊性賄賂犯罪，但也存在其弊端。首先，筆者在上文中已經(jīng)對賄賂的本質(zhì)特征作了深入的分析，不管是財產(chǎn)性賄賂還是性賄賂其本質(zhì)都是一種權(quán)力—利益交換關(guān)系，同屬于賄賂犯罪，沒有必要單獨設(shè)立性賄賂罪。其次，性賄賂作為非財產(chǎn)性賄賂的一種，倘若立法單獨設(shè)立性賄賂罪，雖然凸顯了性賄賂的嚴重危害性，但現(xiàn)實社會紛繁多變加之法律的滯后性，一旦出現(xiàn)新形式的賄賂，勢必還要通過立法方式設(shè)立新型的賄賂犯罪罪名，這不符合刑法的嚴謹性和穩(wěn)定性的特點，而且有可能會造成刑法體系的臃腫。

第三，不在刑法條文下增加條款，而是通過兩高的司法解釋將受賄罪中的財物作擴張解釋，把性賄賂包括進去來解決性賄賂入罪的問題。這種立法模式的優(yōu)點就在于維護了刑法的相對穩(wěn)定性。在性賄賂還沒有被確立為犯罪的情況下，司法解釋結(jié)合司法實踐，將賄賂犯罪中的財物作擴張解釋，彌補了立法的不足。但是這種模式也存在很大的缺陷。根據(jù)罪刑法定原則的要求，擴張解釋不能超出條文所“可能具有的含義”，而從邏輯學(xué)角度來看，無論怎么擴張解釋財物的含義，性賄賂也不可能納入財物的范疇。

第四，對現(xiàn)行刑法進行修改，將受賄罪中的財物改為利益，然后對利益做出立法解釋，既包括財產(chǎn)性利益也包括非財產(chǎn)性利益，在非財產(chǎn)性利益中列舉“性賄賂”。筆者贊同該觀點，因為這不但有利于對新型賄賂犯罪進行合理規(guī)制，符合刑事立法簡要、嚴謹?shù)奶攸c，同時在司法實踐中也便于操作。研究比較發(fā)達國家和地區(qū)的立法例，現(xiàn)今世界上大多數(shù)國家均采取此種模式。性賄賂以這種方式入罪在凸顯開放性的同時又不失靈活性，符合世界打擊賄賂犯罪的立法趨勢，也有利于我國完善打擊賄賂犯罪的制度。當(dāng)然，根據(jù)我國現(xiàn)今的客觀實際，將所有非財產(chǎn)性賄賂納入刑法規(guī)制不可能一蹴而就，這就需要全國人大常委會根據(jù)現(xiàn)實情況，對賄賂的范圍及時作出立法解釋，以有效打擊近年來興起的新型賄賂犯罪。

注釋：

[1]段啟俊、郭哲.法律邏輯實用教程.?？冢耗戏匠霭嫔?，2011.8，第25頁.

[2]高銘暄、馬克昌.刑法學(xué).北京：北京大學(xué)出版社，2000.6，第48頁.

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