楊澤光

摘 要：域名與商標(biāo)具有各自屬性，在商標(biāo)權(quán)與域名之間發(fā)生沖突時(shí)，不能簡(jiǎn)單地認(rèn)定商標(biāo)權(quán)優(yōu)先。我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)權(quán)與域名之間存在一些問(wèn)題，需在結(jié)合國(guó)外立法判例經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，從建立域名權(quán)制度、明確域名權(quán)的性質(zhì)和權(quán)能、完善《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、引入法定賠償金制度和建立域名與商標(biāo)注冊(cè)部門(mén)之間協(xié)調(diào)統(tǒng)一機(jī)制等方面著手解決，才能更好地保護(hù)商標(biāo)權(quán)人和域名注冊(cè)人的利益，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)的健康有序發(fā)展。

關(guān)鍵詞：商標(biāo)權(quán)；域名；沖突完善建議

中圖分類號(hào)：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2016）16-0185-02

所謂網(wǎng)絡(luò)域名，是指因特網(wǎng)上用戶在網(wǎng)絡(luò)中的名稱與地址，由英文字母數(shù)字、句點(diǎn)及其他特殊符號(hào)組成，具有不同級(jí)別和類別，在同一等級(jí)水平內(nèi)具有唯一性。域名和互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)突破了國(guó)家的界限而具有國(guó)際性，為了在全球范圍內(nèi)對(duì)不同的用戶進(jìn)行區(qū)分，域名因此孕育而生。此外，域名不僅僅是簡(jiǎn)單的區(qū)分用戶的標(biāo)示性符號(hào)，更是企業(yè)商譽(yù)的凝結(jié)和知名度的表彰。

一、域名的商標(biāo)性

網(wǎng)絡(luò)域名現(xiàn)已普遍存在于商業(yè)活動(dòng)之中，而它本來(lái)的標(biāo)示性質(zhì)也逐漸凸顯出來(lái)，并發(fā)展成為互聯(lián)網(wǎng)上的“商標(biāo)”，亦或是“商標(biāo)的另一種表示”。如今，在媒體的大力宣傳之下，聲名鵲起的“百度”（baidu）、“新浪”（sina）、“當(dāng)當(dāng)”（dangdang）、“京東”（jd）等等，它們已經(jīng)形成了難以分開(kāi)的域名與身份標(biāo)識(shí)相結(jié)合的地位。

這些在互聯(lián)網(wǎng)浪潮中逐漸發(fā)展壯大的企業(yè)，其域名在一定程度上成為身份標(biāo)識(shí)，并不是因?yàn)橛蛎旧碓诨ヂ?lián)網(wǎng)下自然形成的結(jié)果，而是其在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境外以非域名的方式宣傳的結(jié)果，使互聯(lián)網(wǎng)上的域名或其翻譯文本當(dāng)做一種“商標(biāo)”來(lái)使用，從而樹(shù)立市場(chǎng)形象。實(shí)際上，對(duì)于廣大消費(fèi)者而言，之所以熟知并經(jīng)常進(jìn)入相關(guān)的網(wǎng)頁(yè)，不是因?yàn)橄嚓P(guān)網(wǎng)頁(yè)域名給消費(fèi)者留下了深刻印象，而是對(duì)這些網(wǎng)頁(yè)的名稱進(jìn)行的各種媒體宣傳，使消費(fèi)者先熟知了名稱之后再通過(guò)搜索關(guān)鍵詞指向某個(gè)域名，最后才找到相關(guān)網(wǎng)頁(yè)。

二、商標(biāo)權(quán)與域名之間沖突的處理原則

（一）在侵權(quán)前提上的處理原則

要考量的是雙方當(dāng)事人是否是“惡意”的。域名持有人在注冊(cè)的時(shí)候若出于惡意，那么根據(jù)《統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決辦法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方必須要在他人惡意注冊(cè)或者使用域名的前提下才能提起域名訴訟。最高人民法院《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第4條規(guī)定：人民法院審理域名案件的時(shí)候，假如當(dāng)事人出于惡意的目的注冊(cè)使用他人在先商標(biāo)的，那么應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵權(quán)。美國(guó)《反域名搶注消費(fèi)者保護(hù)法》中也規(guī)定了權(quán)利人提起訴訟的前提是域名注冊(cè)人惡意注冊(cè)或者使用了他人在先注冊(cè)的商標(biāo)。所以不難看出，在國(guó)際上通行的做法是采用了“惡意”的標(biāo)準(zhǔn)，來(lái)判定域名的注冊(cè)行為是否構(gòu)成侵權(quán)的前提條件。

當(dāng)域名持有人處于善意目的使用與他人在先注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的域名名稱時(shí)，商標(biāo)權(quán)人便不能請(qǐng)求域名持有人停止使用該域名。中國(guó)《民法通則》第118 條規(guī)定，公民、法人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害、消除影響、賠償損失。這里所規(guī)定的是“剽竊”“篡改”和“假冒”，是具有主觀惡意的。也因此，善意注冊(cè)人不需要承擔(dān)責(zé)任?？梢哉f(shuō)，域名持有人是否具有惡意，是商標(biāo)權(quán)人能否對(duì)爭(zhēng)議域名主張權(quán)利的分水嶺。

（二）在使用上的處理原則

根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，在不同種類上可以注冊(cè)相同的商標(biāo)。可是，當(dāng)商標(biāo)權(quán)人將其中一個(gè)商標(biāo)用于域名注冊(cè)之后，由于域名是唯一的，其他商標(biāo)權(quán)人無(wú)法就同一域名再次申請(qǐng)，這就對(duì)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利產(chǎn)生了阻礙。在這種情況下應(yīng)從如下幾點(diǎn)入手解決，首先，應(yīng)堅(jiān)持注冊(cè)商標(biāo)優(yōu)于未注冊(cè)商標(biāo)。注冊(cè)商標(biāo)經(jīng)過(guò)法律的認(rèn)可具有專屬權(quán)利，具有合法性和專屬性，但是未注冊(cè)商標(biāo)卻不具有專屬性。因此，商標(biāo)注冊(cè)人便可以基于其合法的權(quán)利主張排除他人的非法侵害。當(dāng)然，對(duì)于善意的域名注冊(cè)人來(lái)說(shuō)，也應(yīng)當(dāng)賦予他們正當(dāng)?shù)膶?duì)域名使用的權(quán)利，可以在原范圍內(nèi)繼續(xù)使用該域名，也可以提倡鼓勵(lì)當(dāng)事人之間通過(guò)協(xié)商解決問(wèn)題。

三、解決商標(biāo)權(quán)與域名之間沖突的措施

（一）建立域名權(quán)制度，明確域名權(quán)的性質(zhì)和權(quán)能

從權(quán)力的屬性上面來(lái)說(shuō)，域名權(quán)應(yīng)該是一項(xiàng)實(shí)體權(quán)利，應(yīng)該得到如同商標(biāo)權(quán)、版權(quán)和專利權(quán)同樣的保護(hù)。由于商業(yè)上的使用是其價(jià)值的體現(xiàn)之一，所以又具有私法上的屬性。域名權(quán)包括兩項(xiàng)權(quán)能，一個(gè)是消極的權(quán)能，一個(gè)是積極的權(quán)能。域名權(quán)的消極權(quán)能表現(xiàn)在未經(jīng)域名權(quán)人的許可，他人不得在網(wǎng)絡(luò)中或者商業(yè)活動(dòng)中使用其域名。域名權(quán)中有一些基礎(chǔ)性的原則我們應(yīng)該要遵循，根據(jù)保護(hù)在先權(quán)利的原則，域名權(quán)的使用不得與在先注冊(cè)的商標(biāo)權(quán)有沖突，他人在先已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)具有法律上所賦予的神圣權(quán)利，即使是網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的域名，也不能侵犯實(shí)體領(lǐng)域的商標(biāo)權(quán)。商標(biāo)權(quán)確定了一個(gè)權(quán)利范圍的底線，只要域名不侵犯商標(biāo)權(quán)的這條底線，域名就可以向該領(lǐng)域進(jìn)行擴(kuò)張。域名的積極權(quán)能是指，域名的使用權(quán)、域名的變更權(quán)、域名的注銷(xiāo)權(quán)和域名的轉(zhuǎn)讓權(quán)。盡管《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)域名注冊(cè)暫行管理辦法》第24條明確規(guī)定：注冊(cè)域名可以變更或注銷(xiāo)，不許轉(zhuǎn)讓或買(mǎi)賣(mài)。但在實(shí)踐中，域名的轉(zhuǎn)讓行為卻頻繁出現(xiàn)，而且通過(guò)企業(yè)長(zhǎng)期的使用、呵護(hù)，域名也成為企業(yè)的一項(xiàng)重要無(wú)形資產(chǎn)，如不允許轉(zhuǎn)讓則其財(cái)產(chǎn)功能便受到了限制，因此應(yīng)當(dāng)在域名規(guī)則體系中明確規(guī)定域名權(quán)人的轉(zhuǎn)讓權(quán)。域名權(quán)的積極權(quán)能主要表現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)上對(duì)域名的使用，當(dāng)然還包括在商業(yè)活動(dòng)中的使用，例如將域名體現(xiàn)在包裝上面，或者在廣告宣傳或者服務(wù)標(biāo)記中使用域名，使域名與特定的權(quán)利人之間形成特定的聯(lián)系，達(dá)到區(qū)分不同權(quán)利人的目的。

（二）完善《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》

可以將域名權(quán)的概念引入到《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中。在商標(biāo)法中，首先要規(guī)定域名權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要素，即侵權(quán)人主觀上具有惡意和該商標(biāo)是為公眾所熟知。在主觀惡意上，只有當(dāng)侵權(quán)人主觀上具有惡意的意思前提下，才能進(jìn)一步判定域名的侵權(quán)問(wèn)題，因?yàn)榧偃缡巧埔獾脑?，即不侵犯商?biāo)權(quán)人的權(quán)利。而且是否主觀上具有惡意對(duì)區(qū)分域名與商標(biāo)相同或者混淆性相似具有很重要的意義。要將商標(biāo)反淡化的理論引入到域名與商標(biāo)的糾紛解決機(jī)制中來(lái)，例如，“谷歌公司與廈門(mén)壹名信息技術(shù)有限公司惡意搶注‘gmailbuzz.cn‘gbuzz.cn域名案”，該案在確認(rèn)谷歌的商標(biāo)為馳名商標(biāo)的同時(shí)，又清楚地對(duì)爭(zhēng)議域名這一部分進(jìn)一步分析，認(rèn)定爭(zhēng)議域名所對(duì)應(yīng)的文字符號(hào)并不為公眾所知曉。被公眾知曉，只是谷歌公司的一種預(yù)期目標(biāo)，并沒(méi)有實(shí)現(xiàn)，所以仲裁中心最終駁回了投訴人的投訴。依據(jù)商標(biāo)反淡化的理論，細(xì)化了馳名商標(biāo)的認(rèn)定，以及馳名商標(biāo)的涉及范圍，這樣做保護(hù)了域名消費(fèi)者的合法權(quán)利。在法國(guó)的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法典》、德國(guó)的《商標(biāo)法》以及《巴黎公約》《Trips協(xié)議》等相關(guān)規(guī)定中都有關(guān)于商標(biāo)淡化的規(guī)定，我國(guó)可以進(jìn)行一些借鑒。

在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中，可以引入關(guān)于域名搶注的規(guī)定。筆者認(rèn)為，可以采取列舉的辦法對(duì)域名侵犯商標(biāo)權(quán)的情況進(jìn)行列舉，規(guī)定一些被認(rèn)定為“惡意搶注域名”的行為，然后再采用概況的方法規(guī)范網(wǎng)絡(luò)中的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

（三）引入法定賠償金制度

在國(guó)外的立法上，域名與商標(biāo)權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，其侵權(quán)責(zé)任一般分為停止使用域名、轉(zhuǎn)移域名和注銷(xiāo)域名三種。但是即便如此，也沒(méi)有對(duì)賠償金額和賠償責(zé)任進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定。但是在美國(guó)《反域名搶注消費(fèi)者保護(hù)法》中，對(duì)于域名侵犯商標(biāo)權(quán)的行為進(jìn)行了法定賠償金的規(guī)定：商標(biāo)持有人無(wú)法證明其遭受到的實(shí)際損失時(shí)，法律規(guī)定仍然可以獲得1千美元至10萬(wàn)美元作為搶先注冊(cè)者支付的法定賠償金。這一規(guī)定在權(quán)利人無(wú)法提供證據(jù)證明實(shí)際遭受的損失時(shí)仍獲得一定的賠償金，更加高效保護(hù)了權(quán)利人的合法權(quán)益。中國(guó)在構(gòu)建與域名相關(guān)的法律法規(guī)時(shí)可加以借鑒，當(dāng)然，賠償數(shù)額理應(yīng)根據(jù)中國(guó)的國(guó)情來(lái)確定，受理法院在確定賠償金數(shù)額時(shí)也要充分考慮個(gè)案情況，從而公平保護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益。

（四）建立域名與商標(biāo)注冊(cè)部門(mén)之間協(xié)調(diào)統(tǒng)一機(jī)制

域名的糾紛涉及到很多部門(mén)法的內(nèi)容，例如商標(biāo)法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、民法通則等等，還涉及到行政管理部門(mén)對(duì)域名的管理制度。因此，建立一種解決域名與商標(biāo)注冊(cè)部門(mén)之間聯(lián)系的機(jī)制具有非常重要的意義。在我國(guó)，商標(biāo)的注冊(cè)和管理是由我國(guó)工商管理部門(mén)來(lái)完成的，我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的統(tǒng)一管理由工業(yè)和信息化部負(fù)責(zé)，而域名的注冊(cè)登記機(jī)構(gòu)是中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)信息中心，并且為域名提供解決糾紛的管理辦法。所以可以得出，域名與商標(biāo)的管理分別由不同的部門(mén)管理，假如要處理有關(guān)域名與商標(biāo)相關(guān)糾紛的話，程序非常煩瑣。又如，域名和商標(biāo)注冊(cè)登記部門(mén)相互獨(dú)立，管理體制不一樣，這就導(dǎo)致當(dāng)事人在申請(qǐng)域名注冊(cè)的時(shí)候無(wú)從得知該域名是否已經(jīng)被其他人申請(qǐng)注冊(cè)了商標(biāo)，也無(wú)從知道該商標(biāo)在域名注冊(cè)人所從事的相同領(lǐng)域是否已經(jīng)被公眾知曉。所以，應(yīng)該在域名和商標(biāo)注冊(cè)登記機(jī)關(guān)之間建立一種協(xié)調(diào)統(tǒng)一的機(jī)制，部門(mén)之間相互配合，同時(shí)在對(duì)方的公共網(wǎng)站以及注冊(cè)機(jī)構(gòu)告示中進(jìn)行公告，并且詳細(xì)闡明注冊(cè)申請(qǐng)人的名稱、申請(qǐng)編號(hào)以及所涉及的領(lǐng)域等等。這樣可以便于域名和商標(biāo)注冊(cè)人在注冊(cè)時(shí)可以事先了解情況，節(jié)約時(shí)間成本。

四、結(jié)語(yǔ)

隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展，域名已經(jīng)發(fā)展成為很重要的區(qū)分域名權(quán)人的標(biāo)識(shí)，就如同“網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)”一樣。但是現(xiàn)階段，國(guó)內(nèi)立法的不完善導(dǎo)致在域名與商標(biāo)之間沖突的解決出現(xiàn)了一些問(wèn)題，因此在借鑒國(guó)外優(yōu)秀的立法和司法經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，完善我國(guó)對(duì)商標(biāo)權(quán)與域名之間沖突的解決機(jī)制就顯得尤為重要。