【刑訴小課堂】

把握司法規(guī)律 推進司法改革系列之辨析“司法”

樊崇義

中國政法大學(xué)訴訟法學(xué)研究院名譽院長、博士生導(dǎo)師北京師范大學(xué)“京師首席專家”、刑事法律科學(xué)院特聘教授

在我國古代，“司”的首要意義為“掌管”，它與相關(guān)事務(wù)名稱構(gòu)成專用詞，成為官職名及官府名。“司法”一詞在《漢書》中首見，但此時還只是“學(xué)理”用詞，未見作為職務(wù)的“司法”。在隋代大業(yè)（公元605年～618年）初，“司法”已經(jīng)成為一個專門職位。唐代時“司法”的法律地位更加明確，成為州縣級的部門主管。宋承唐制，司法是州縣官管理刑事法律的屬官，其職權(quán)也沒有什么變化。元代不設(shè)司法一職?！睹魇贰肺匆娝痉ㄒ辉~。清承明制，“司法”依然沉寂。古代司法一職有三個重要特點：一是司法一職只在州縣中存在，在中央官職序列中未見，是低級別的法律專職官員。二是司法之“法”只是指刑法，司法官是州縣衙門中主管刑事法律的官員，參與刑事法律的偵查、逮捕與審判。第三，司法屬于行政序列，不在審判序列。這表明，中國古代尚沒有與立法、行政相對應(yīng)的“司法”概念，“司法”只是為“皇事”服務(wù)的低級行政官員。

我國現(xiàn)代意義上的“司法”概念源于前蘇聯(lián)和民國的雙重傳統(tǒng)。早在1931年，中共的文件中就使用過“司法機關(guān)”一詞。從1954年憲法開始，1975年憲法和1978年憲法均無“司法”一詞，1982年憲法中“司法”一詞再次出現(xiàn)，但都是指稱行政職權(quán)之一的“司法行政”。

由于“司法”這一概念的復(fù)雜性，目前學(xué)界對于“司法”的性質(zhì)和范圍尚未達(dá)成一致意見，具體有三種代表性觀點：第一將 “司法”視為“審判”。這一觀點更接近于新法律傳統(tǒng)（清末變法移植西方法律過程）時期、清末復(fù)活后的“司法”概念，因此具有一定的歷史沿襲性。有學(xué)者認(rèn)為，“司法是指法院的審判活動，司法權(quán)就是法院的審判權(quán)，享有司法權(quán)的主體只有法院和法官”。

在國外，“司法”也主要是從“審判”的意義上來界定的，其主要根據(jù)就是三權(quán)分立學(xué)說。在這些國家，法律詞典等權(quán)威解釋也將“司法”看作為“審判”的應(yīng)有之義，如解釋司法為“法院或者法庭將法律規(guī)則適用于具體案件或爭議”。第二將“司法”當(dāng)作適用法律的訴訟活動。如著名法理學(xué)家張文顯教授認(rèn)為：“司法是指國家司法機關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動?！鄙蜃陟`教授也認(rèn)為：“法的適用，通常是指國家機關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動。由于這種活動以國家名義來行使司法權(quán)，故一般簡稱‘司法’。”這些觀點均將司法限定于國家機關(guān)運用法律處理案件的活動，即“訴訟”活動。第三將司法界定為廣義的解決糾紛的活動。如有學(xué)者認(rèn)為：“從嚴(yán)格的傳統(tǒng)意義上來講，司法僅指與立法和行政相對應(yīng)的法院審判活動；而在現(xiàn)代意義上，司法是指包括基本功能與法院相同的仲裁、調(diào)解、行政裁判、司法審查、國際審判等解紛機制在內(nèi)，以法院為核心并以當(dāng)事人的合意為基礎(chǔ)和國家強制力為最后保障的、以解決糾紛為基本功能的一種法律活動?！狈ɡ韺W(xué)家李龍教授指出：“司法是指一定的國家機關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和程序，應(yīng)用法律處理具體案件的專門活動，與此相應(yīng)有兩種含義：一是司法機關(guān)和行政機關(guān)依法定職權(quán)和程序運用法律處理具體問題的專門活動；二是國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、司法機關(guān)及國家授權(quán)的其他國家機關(guān)和組織依照法定職權(quán)和程序，將法律適用于具體的人和事的活動?！边@些觀點都是對“司法”所作出的最廣義的解釋。

我認(rèn)為，“審判說”過于狹義，不符合現(xiàn)代社會的司法特點，廣義的“解決糾紛說”又過于寬泛，也不利于解決司法實踐中的具體問題，不具有便利性和可操作性。因此，建議將“司法”界定為國家解決糾紛、明辨是非的訴訟活動更為妥當(dāng),這既有理論上的根據(jù)，也有利于快捷、高效地開展各項訴訟活動，同時也順應(yīng)當(dāng)今世界法治國家對“司法”概念的界定和實踐認(rèn)同。