陳興良

組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪是《刑法修正案（七）》增設(shè)的罪名，該罪的設(shè)立為懲治組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動的犯罪提供了法律依據(jù)。

根據(jù)是否存在實際經(jīng)營內(nèi)容，傳銷可以分為經(jīng)營型傳銷和詐騙型傳銷。在刑法修正案（七）設(shè)立組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪之前，我國行政法規(guī)就明文禁止傳銷活動。對于傳銷活動的禁止，始于1998年4月18日國務(wù)院《關(guān)于禁止傳銷經(jīng)營活動的通知》。2001年3月29日最高人民法院《關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的傳銷或者變相傳銷行為如何定性問題的批復(fù)》是傳銷活動入罪重要的規(guī)定。根據(jù)司法解釋，對經(jīng)營型傳銷行為按照非法經(jīng)營罪定罪處罰。我國《刑法》第225條對非法經(jīng)營罪的規(guī)定，采取的是空白罪狀的立法方式。其中第4項規(guī)定的是“其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”，這是兜底式的規(guī)定，為入罪解釋留下了極大的余地。并且實施傳銷行為，同時構(gòu)成刑法規(guī)定的其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定處罰。

僅僅以司法解釋的形式對傳銷和變相傳銷的性質(zhì)加以規(guī)定，將傳銷行為納入非法經(jīng)營罪的范疇，很難適應(yīng)傳銷和變相傳銷的新特點。因此，刑法修正案（七）中明確設(shè)立了非法傳銷罪，在理解與適用中存在以下需要研究的問題。第一，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪中的傳銷是指詐騙型傳銷，以傳銷詐騙罪概括本罪的罪名，是最為確切的。第二，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪在客觀上表現(xiàn)為組織、領(lǐng)導(dǎo)以拉人頭、收取入門費為特征的傳銷活動，騙取財物的行為，騙取財物是不可或缺的內(nèi)容，也是詐騙型傳銷與經(jīng)營型傳銷的根本區(qū)分之所在。第三，本罪的主觀違法要素，應(yīng)該表述為以非法占有為目的。第四，該罪與詐騙罪之間存在特別法與普通法的法條競合關(guān)系。第五，隨著司法解釋將團(tuán)隊計酬的經(jīng)營型傳銷行為非犯罪化，傳銷犯罪的范圍被進(jìn)一步限縮。

（摘自《政法論壇》，2016年第2期，第106-120頁。）