徐孟玲

【摘 要】知名商品特有包裝裝潢權并不必然附屬于注冊商標權，當不會造成混淆時，知名商品特有包裝裝潢權是一項只從屬于“知名商品”的相對獨立權利。知名商品特有包裝裝潢權應該歸屬于“知名商品”的合法生產(chǎn)經(jīng)者、其承載的商譽的實際創(chuàng)造者。

【關鍵詞】知名商品特有包裝裝潢權；商標權；權利歸屬

王老吉與加多寶之間的紅罐之爭譽有“中國第一包裝裝潢案”之稱，引起法學界各學者的密切關注。案件爭議的焦點就在于“紅罐”包裝裝潢能否脫離“王老吉”商標而獨立存在？筆者認為要解決該問題就必須要充分認識“知名商品特有包裝裝潢權”。

一、知名商品特有包裝裝潢權概述

（一）相關概念介紹

依據(jù)國家工商行政管理局頒布的《關于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規(guī)定》的第3條規(guī)定：“知名商品”是指在市場上為公眾所知悉的知名度較高的商品；“特有”是獨有的、與通用有顯著區(qū)別的；“包裝”：指為識別商品或方便儲運或攜帶而使用在商品的輔助物或容器；“裝潢”：指為美化或識別商品而在商品或其包裝上附加的圖案，文字，色彩及其排列組合。

（二）知名商品特有包裝裝潢權在我國的立法現(xiàn)狀

目前，在我國只對“知名商品的特有包裝裝潢”設立了相關法律保護制度?！斗床徽敻偁幏ā返?條規(guī)定：經(jīng)營者不得擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品相似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品。依據(jù)以上法條可看出，反不正當競爭法從消極禁止方面賦予了知名商品對其特有的包裝裝潢的專用權與禁止權。

（三）知名商品特有包裝裝潢權的權利性質

“知名商品特有的包裝裝潢”之所以能夠受到《反不正當競爭法》的特別保護，本質上是因為該包裝裝潢通過使用起到了區(qū)別產(chǎn)品來源和產(chǎn)品品質的作用。①然而，特有包裝裝潢的顯著性的形成需要通過在知名商品上的使用，使消費者在特有包裝裝潢與知名商品之間建立一定的認知聯(lián)系從而起到區(qū)別指示作用。之所以要強調必須是“知名商品”，是為了確保該包裝裝潢的區(qū)別顯著特征足以達到未注冊商標所要求的程度。

由此可得，知名商品的特有包裝裝潢權的成立需要依附于知名商品，具有從屬性，其本質上相當于未注冊商標。

二、知名商品特有包裝裝潢權與商標權之間的關系

在“紅罐”爭奪戰(zhàn)中，學者們針對知名商品的特有包裝裝潢權與商標權之間的關系問題也展開了激烈的討論。一些學者認為注冊商標與包裝裝潢相互獨立，兩者既可以歸屬于同一主體，也可以分別歸屬于不同的主體；②另一些學者認為商標的權利范圍包含了知名商品特有包裝裝潢，包裝裝潢與商標權不能分離，同屬于商標權的所有者。③那么兩者能否分離，在此我們有必要對兩者進行辨析與探討，從而進一步確定其權利歸屬。

（一）關于商標權的相關概念

依據(jù)商標法第8條規(guī)定，商標是由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合、聲音及其組合構成的區(qū)別商品或服務來源的識別性標志。顯著性是商標的必要條件，相應的來源指示功能與區(qū)別功能是商標最根本的功能。商標權是指商標所有人對其注冊商標的專有使用權。保護商業(yè)標記中所包含的商譽，維持和恢復市場正常的競爭秩序，是商標法設立商標權的法理基礎。④商標法保護的不是商標而是凝聚在商標之上的商譽。

（二）商標權與知名商品特有包裝裝潢權之間的關系

1.兩者的區(qū)別

（1）法律依據(jù)不同：知名商品的特有包裝裝潢權是由《反不正當競爭法》規(guī)定與保護，商標權是由《商標法》規(guī)定的一種專用使用權。（2）權利取得程序不同：商標權的取得需經(jīng)申請、審查、異議、公告和核準注冊等行政確權程序，知名商品的特有包裝裝潢權只需在區(qū)別性條件下，經(jīng)過使用而直接取得，無須行政確權程序。（3）權利保護范圍不同：商標權經(jīng)相關部門認定后，在全國范圍內(nèi)受保護，而知名商品特有的包裝裝潢權的權利保護范圍有地域限制，與其“知名”范圍有關。

2.兩者的聯(lián)系

知名商品特有包裝裝潢權的法律地位受到兩個要素的影響：知名商品本身和商品商標。其中知名商品特有包裝裝潢權并不必然從屬于知名商品本身，但能否獨立與商標就必須以是否造成混淆以判斷依據(jù)，只要不會照成混淆就可獨立于商標而獨立存在。

在本案中，由于廣大媒體對案件的報道引起大多數(shù)消費者的關注，消費者已認識到同具有紅罐包裝的兩大涼茶是具有不同口味不同生產(chǎn)經(jīng)營者的。紅罐包裝與王老吉商標在識別功能在已達到實際上的獨立，“紅罐”包裝裝潢權利可以獨立于“王老吉”商標權存在。

三、知名商品特有包裝裝潢的權利歸屬認定

（一）權利性質上應歸屬于知名商品的合法生產(chǎn)經(jīng)營者。

在本案中“知名商品”到底是指“王老吉”這個知名商標，還是加多寶公司生產(chǎn)的具有獨特口味的涼茶？首先，知名商品特有包裝裝潢權的性質屬于商業(yè)標記權，其主要功能在于區(qū)別特定的經(jīng)營者及其經(jīng)營的商品或服務。即其區(qū)別的是不同的物質商品本身而不是“王老吉”商標。其次，商標同時作為一種區(qū)別性標志，與知名商品特有包裝裝潢具有一致的指向性，同時指向特定的商品與服務。在本案中兩者同時指向的是加多寶公司生產(chǎn)的涼茶商品本身。

所以筆者認為知名商品是指特定商品或服務本身，在本案中就指加多寶生產(chǎn)的涼茶，依據(jù)知名商品特有包裝裝潢權的從屬性，“紅罐”所有權應歸于加多寶公司。

（二）設權目的上應歸屬于商譽的實際創(chuàng)造者。

商譽是由生產(chǎn)經(jīng)營者通過不斷改善其產(chǎn)品或服務質量而來。知名商品特有包裝裝潢權應該歸屬于使該包裝裝潢在商品的推廣、銷售過程中成為知名商品特有包裝裝潢權的締造者。在本案中，“紅罐”包裝裝潢最先由加多寶公司的董事長陳鴻道設計，并最先被應用于加多寶公司生產(chǎn)的“王老吉”涼茶的包裝裝潢上?！凹t罐”包裝裝潢是在加多寶公司的使用與推廣下才為廣大消費者所知曉。消費者之所以會對“紅罐”產(chǎn)生青睞，主要源于對加多寶公司生產(chǎn)的具有獨特配方的涼茶的口味的喜好以及品質的信賴。所以“紅罐”上承載的商譽是由加多寶公司通過努力與付出而積累起來的，基于“先使用原則”和“貢獻原則”對“紅罐”特有包裝裝潢權的歸屬都應該是加多寶公司。

四、結語

每個主體在市場上的合法貢獻都應得到法律的平等保護。加多寶公司在“紅罐”中注入的心血也應得到相應的法益回報。由“紅罐”案件引出的知名商品特有包裝裝潢權等相關權益分配問題還有待立法的進一步完善。

【參考文獻】

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[2]黃璞琳.同一商品上使用的注冊商標和特有裝潢權屬可分歸不同主體[J].中華商標，2015（6）：10.

[3]馮靚.論知名商品特有包裝裝潢的法律保護[J].河北大學碩士論文，2014.

[4]林秀芹，黃前欣.知名商品特有包裝裝潢權利歸屬問題研究-以日本新遷司法案例為視角[J].知識產(chǎn)權，2013（4）：58-59.