【摘要】：為了解決專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)規(guī)模不斷擴(kuò)大與合伙人無限連帶責(zé)任之間的矛后，英美首先確立了有限責(zé)任合伙制度。本文首先闡明特殊的普通合伙企業(yè)的概念、法律特征、理論基礎(chǔ)及適用范圍，然后分析了特殊的普通合伙企業(yè)在立法規(guī)定中存在有限責(zé)任保護(hù)不足和保障性措施不足兩方面的缺陷;并在最后從合伙人有限責(zé)任保護(hù)范圍、合伙債權(quán)人利益的保護(hù)、風(fēng)險基金和職業(yè)保險制度、監(jiān)管制度四個方面對我國特殊的普通合伙企業(yè)立法規(guī)定的完善提出了幾點(diǎn)應(yīng)對措施。

【關(guān)鍵詞】：特殊的普通合伙企業(yè);立法缺陷;立法完善

一、引言

合伙制度起源于羅馬法，在羅馬法中有對合伙制度的詳細(xì)規(guī)定。隨著人們在實(shí)踐中對法律責(zé)任不斷深入的研究，為避免承擔(dān)過多的風(fēng)險，經(jīng)過研究探索，英美國家立法創(chuàng)立了一種新的合伙形態(tài)，即有限責(zé)任合伙。這種新的合伙形態(tài)借助我國《合伙企業(yè)法》修改被引入國內(nèi)，但使用的是“特殊的普通合伙”這一概念。

我國的《合伙企業(yè)法》中關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)的規(guī)定以及法律條文較少，本篇文章主要是針對我國的特殊的普通合伙企業(yè)進(jìn)行了淺略分析，通過對我國特殊的普通合伙企業(yè)制度的概念的簡單敘述并且提出該制度所存在的問題，對這方面的問題加以完善，以此為發(fā)展該制度的目標(biāo)，在一定程度上能夠使得保障范圍更加寬廣，令其成為我國市場發(fā)展的一大助力，并且讓我國的特殊的普通合伙企業(yè)制度能夠更加的完善，使其的法律法規(guī)能夠更加嚴(yán)謹(jǐn)，公正公平的為利益人帶來更多的保護(hù)。

二、特殊的普通合伙企業(yè)概述

（一）特殊的普通合伙企業(yè)的概念

我國《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的“特殊的普通合伙”，與英美法法系國家中的“有限責(zé)任合伙”很是相像。它的根源在于解決我國傳統(tǒng)企業(yè)組織形式與專業(yè)的服務(wù)機(jī)構(gòu)（或企業(yè)）之間所產(chǎn)生的摩擦，這是一種新型的合作伙伴關(guān)系。

（二）特殊的普通合伙企業(yè)的法律特征

第一、資金、經(jīng)營、利潤的共享，合伙人共同出納資金，共同經(jīng)營營運(yùn)，共享經(jīng)營利潤，按合伙方式繳納稅款，特殊的普通合伙企業(yè)由以上三種方式組成并運(yùn)行。

第二、在特殊的普通合伙企業(yè)中的合伙人，一部分的合伙人以其出資份額為限承擔(dān)有限責(zé)任保護(hù)，而另外一部分具備主觀的過錯的合伙人承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任。

（三）特殊的普通合伙企業(yè)的理論基礎(chǔ)

從理論上來看，在現(xiàn)代社會的經(jīng)濟(jì)條件下專業(yè)人士服務(wù)機(jī)構(gòu)的組織形式存在著許多問題，所以，特殊的普通合伙企業(yè)制度的立法確立是為了解決這些組織形式所存在的問題。因此我們不能將它用于一般的普通的商業(yè)組織，而是要把它用在規(guī)模、專業(yè)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。

從本質(zhì)上來說，改革原有合伙制度，明確地確立合伙人的有限責(zé)任，這是從事這些專業(yè)的專業(yè)人士在遇到這些問題時，就問題根源所在所提出的解決辦法。為此，各國為了維護(hù)債權(quán)人的利益，不得不提高設(shè)立的成本價格、以增加運(yùn)營資本為代價，增加各種保障債權(quán)人利益的制度為措施而實(shí)施。

三、我國關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)立法規(guī)定的缺陷

（一）有限責(zé)任的保護(hù)力度的缺陷

我國的特殊普通合伙制度之中，僅僅在因?yàn)槠渌匣锶斯室獾脑斐蓳p害，或者是產(chǎn)生重大的過失而因此造成合伙企業(yè)被侵權(quán)的時候才會對合伙人進(jìn)行有限責(zé)任的保護(hù)。其保護(hù)力度小，不能及時的解決問題，不能實(shí)質(zhì)的保障下一次有類似的事件的預(yù)防保障規(guī)定與防范制度。相對而言，我國的對于這類特殊的組織形式的保護(hù)并不是十分充足，立法上關(guān)于此也不是幾多完善，并且規(guī)定的保障范圍過小，這使得我國的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)并不能完美的體現(xiàn)他們這種組織形式的高度價值和它們優(yōu)于普通的一般商業(yè)組織的優(yōu)越，這是不利于我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的。

（二）關(guān)于債權(quán)人保障性措施的缺點(diǎn)與不足之處

我國的特殊的普通合伙制度引進(jìn)的比較晚，我國該制度對于債權(quán)人的利益性保障只是主要規(guī)定了“執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金”和“職業(yè)保險”這兩種模式，這使得我國該制度與其他早年立法此規(guī)定的國家顯得比較簡易。這種不完全的保障措施不利于我國的該制度的進(jìn)一步完善與實(shí)施，無法及時的改善問題發(fā)生時所帶來的侵損，所以還是需要大力改進(jìn)，否則會使得我國特殊的普通合伙制度在我國立法上的發(fā)展空間停滯不前，這是不利于我國法律以及經(jīng)濟(jì)的發(fā)展的。

四、我國特殊的普通合伙制度的立法完善

（一）擴(kuò)大對合伙人有限責(zé)任保護(hù)的范圍

特殊的普通合伙最大的優(yōu)越性是在一定范圍內(nèi)給予合伙人有限責(zé)任保護(hù)。但這影響了合伙債權(quán)人的平衡利益，使得債權(quán)人的風(fēng)險增加。我國給予合伙人的有限責(zé)任范圍的保護(hù)力度不夠。因此，應(yīng)將解決方案盡快提入議程：

1、明確過錯行為的大范圍;合伙人執(zhí)業(yè)過程中關(guān)于“故意”與“重大過失”的認(rèn)定。因此我認(rèn)為可以通過刑法上的規(guī)定來配合理解。

2、明確有限債務(wù)的性質(zhì);我國合伙人可以承擔(dān)的有限責(zé)任的債務(wù)性質(zhì)，可以提出有限責(zé)任的保護(hù)范圍和保護(hù)力度應(yīng)該擴(kuò)到違約的債務(wù)之中，這樣就可以通過這一方面明確的保護(hù)沒有過錯或者是過失行為的合伙人以及他們的利益。

3、明確債務(wù)清償?shù)捻樞?合伙人的有限責(zé)任與窄裙認(rèn)得利益劃分之間的協(xié)調(diào)，我認(rèn)為應(yīng)該建立并且是確立該方面合理的債務(wù)清償順序。

（二）加大對合伙債權(quán)人利益的保護(hù)

1、我國法律條款中僅是簡要規(guī)定了關(guān)于此類問題的兩個點(diǎn)（關(guān)于辦理職業(yè)保險和執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金的建立問題），并無其他詳盡的規(guī)章制度。因此，我認(rèn)為，應(yīng)該有專門的法律條款進(jìn)行對這些問題的規(guī)范和規(guī)定，否則我國引入這類制度也就失去了一定的意義，這種制度也會漸行漸遠(yuǎn)，無法發(fā)揮他應(yīng)該有的作用和它為我國此類法條所帶來的優(yōu)勢。

2、關(guān)于風(fēng)險基金的建立和職業(yè)保險的數(shù)額的要求，我國的規(guī)定并沒有明確的數(shù)額的規(guī)定。這樣的話就會使得當(dāng)有重大事件發(fā)生之時（譬如逃避債務(wù)等問題）無法及時的有應(yīng)對措施和完善的解決方案;因此，擴(kuò)大職業(yè)與執(zhí)業(yè)的保險范圍以及它們的保險項(xiàng)目是必須持續(xù)關(guān)注的問題，而且必須盡快的提出妥善的解決方案，以便完善我國的職業(yè)與執(zhí)業(yè)保險與風(fēng)險制度方面的問題。應(yīng)以法律的形式對執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金的提取比例和提取數(shù)額作出明確的規(guī)定，要求特殊的普通合伙在經(jīng)營期間按照收入的比例，逐年提取一定數(shù)量的執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金。

五、結(jié)論

我國特殊的普通合伙制度引入時間不長，并不能從實(shí)際上解決某些問題，從立法以及規(guī)章制度上來看，該制度還是存有許多的問題，仍然需要大量的完善與改進(jìn)。現(xiàn)在《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定值得進(jìn)一步的完善。所以，本人僅想通過此文提出些許自己的完善建議，希望能改進(jìn)我國特殊的普通合伙制度存有的問題，令其能變得更加完善，更好的保障合伙人的權(quán)益，并且使其為我國的市場經(jīng)濟(jì)提供更好的進(jìn)步空間，以及發(fā)展空間，使得我國的法律法規(guī)以及市場經(jīng)濟(jì)有一個更高層次的質(zhì)的飛躍。

參考文獻(xiàn)：

[1]徐歆.特殊普通合伙的“特殊”——對《合伙企業(yè)法》第57條第一款的分析[J].經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊，2009（20）.

[2]上官靜文.特殊的普通合伙承責(zé)制度分析[J].法制與社會， 2010（11）.

[3]竇凱.論特殊的普通合伙企業(yè)[J].中國科技投資， 2012（36）.

[4]韓曉慶.特殊的普通合伙制度研究[D].鄭州大學(xué)， 2010.

[5]徐寧.我國“特殊的普通合伙”中債權(quán)人保護(hù)問題研究[D].中國政法大學(xué)， 2009.