余濤

日本早稻田大學(xué)法學(xué)部教授長(zhǎng)谷部恭男的《法律是什么：法哲學(xué)的思辨旅程》，幾乎涵蓋了近代法哲學(xué)的基本發(fā)展脈絡(luò)和所有難題。

所有法哲學(xué)的出發(fā)點(diǎn)和最終歸宿都是要回答“法律是什么”。但通常，這個(gè)問(wèn)題幾乎是無(wú)解的。無(wú)數(shù)法學(xué)家窮盡一生都在追問(wèn)反思這一“元命題”，并對(duì)其進(jìn)行解釋。

在回答“法律是什么”以及對(duì)法律和相關(guān)概念分析的過(guò)程中，其實(shí)就是在為解決日常分歧和爭(zhēng)執(zhí)提供思路和方案。比如，法律該不該規(guī)定子女應(yīng)在過(guò)節(jié)時(shí)回家看父母？通奸行為應(yīng)不應(yīng)當(dāng)受到刑法的懲處？把胖子推下橋來(lái)挽救即將傾覆的電車中多人的性命構(gòu)不構(gòu)成犯罪？要想在這些案例中作出恰當(dāng)判斷，就必須訴諸對(duì)“法律”概念的清晰認(rèn)識(shí)。

說(shuō)到法律，可能就會(huì)想到國(guó)家。按照傳統(tǒng)的法律觀，“法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的，由國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的行為規(guī)范”。它反映了法律概念的一個(gè)重要面向。

事實(shí)上，愛(ài)國(guó)不僅意味著參與國(guó)家事務(wù)，更重要的是國(guó)家事務(wù)本身是正當(dāng)?shù)摹⒂袃r(jià)值的。于是，國(guó)家的良善或者說(shuō)有價(jià)值與否，成為法律能否存在、個(gè)人是否應(yīng)當(dāng)遵守的基本前提。

基于這種邏輯，分析國(guó)家是什么，因何而正當(dāng)存在，也就成為認(rèn)識(shí)法律概念的基本前提。于是，我們?cè)跁锌吹搅嘶舨妓?、洛克、盧梭、康德等人對(duì)國(guó)家究竟為何存在的不同論述。

在對(duì)國(guó)家存在正當(dāng)性的分析中，長(zhǎng)谷部恭男又繼續(xù)提了幾個(gè)問(wèn)題。如，為什么要有國(guó)家？為什么要服從國(guó)家的命令？服從國(guó)家有沒(méi)有正當(dāng)理由？

2011年，網(wǎng)絡(luò)上曾爆發(fā)過(guò)一場(chǎng)“豆腐腦戰(zhàn)爭(zhēng)”。南北各地的網(wǎng)友分成兩派，將“豆腐腦究竟應(yīng)該是甜的，還是咸的”這一話題，上升到了“派系斗爭(zhēng)”的高度。對(duì)長(zhǎng)谷部恭男所提幾個(gè)問(wèn)題的回答，在邏輯上其實(shí)和個(gè)人在豆腐腦戰(zhàn)爭(zhēng)中的行為選擇相似。

人的行動(dòng)通常都是需要理由的。比如，我之所以堅(jiān)持吃甜豆腐腦，一種理由是，我就喜歡吃甜的；一種理由是，在我們老家，所有人一直以來(lái)都吃甜豆腐腦；還有一種理由可能會(huì)是，專家認(rèn)為甜豆腐腦更為正宗。

第一種理由是所謂的“情感性理由”，完全屬于個(gè)人的直覺(jué)或者偏好，但由于個(gè)人的甜咸傾向沒(méi)有對(duì)錯(cuò)之分，存在“價(jià)值上的不可比較性”，對(duì)行動(dòng)的說(shuō)明力自然較弱；第二種理由并非基于自己的判斷，而是遵從多數(shù)人長(zhǎng)期以來(lái)自然而然形成的共識(shí)和習(xí)慣，來(lái)對(duì)自己的行為進(jìn)行辯護(hù)；第三種理由則通過(guò)訴諸“權(quán)威”來(lái)對(duì)行動(dòng)進(jìn)行說(shuō)明，因?yàn)橥ǔＲ饬x上，專家比一般人擁有更多的知識(shí)，其看法更有說(shuō)服力。

同樣，國(guó)家主張自己的權(quán)威，最典型的例子就是制定法律。作為規(guī)范的法律其實(shí)就是一種實(shí)踐性理由，圍繞人的行動(dòng)展開(kāi)。和道德理由等相比，法律之所以是一種更強(qiáng)的實(shí)踐性理由，就在于它依靠習(xí)慣和權(quán)威來(lái)發(fā)揮作用，人的行動(dòng)也因此和國(guó)家發(fā)生了密切關(guān)聯(lián)。至于具體行動(dòng)如何展開(kāi)，國(guó)家權(quán)威的邊界在哪里，則是長(zhǎng)谷部恭男所要繼續(xù)深入討論的問(wèn)題。

法律是人類的微縮歷史，和政治社會(huì)的進(jìn)步相伴而生?？v觀人類文明史，從原始的懲罰到漢謨拉比法典，從《圣經(jīng)》中的戒律到古羅馬法，從宗教裁判到普通法，法律的發(fā)展是社會(huì)自然發(fā)展的階段和結(jié)果，人類始終無(wú)從逃避。也因此，追問(wèn)“法律是什么”并非大而無(wú)當(dāng)，它總是會(huì)和“我們?yōu)槭裁匆袷胤伞薄笆裁礃拥姆墒呛玫姆伞薄胺珊蛧?guó)家的關(guān)系是什么”以及“法律和道德有什么關(guān)系”等問(wèn)題相伴，也與每個(gè)人的行動(dòng)選擇相關(guān)。從這個(gè)角度說(shuō)，法律是什么，是每個(gè)人都會(huì)面對(duì)，且必須回答的問(wèn)題。

（[日]長(zhǎng)谷部恭男 著，郭怡青 譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社2015年11月版）