□烏魯木齊　劉　迪

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我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)問題

□烏魯木齊劉迪

近些年來，上市公司無論是基于戰(zhàn)略管理還是盈余管理的目的都越來越頻繁的進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，因此關(guān)聯(lián)交易也成為了學(xué)術(shù)界研究的熱點(diǎn)。目前學(xué)術(shù)界對于集團(tuán)內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易存在兩種主流觀點(diǎn)，分別是“效率促進(jìn)”與“掏空理論”。其中效率促進(jìn)觀是指企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部為了減少交易成本采用關(guān)聯(lián)交易繼而提高集團(tuán)成員企業(yè)價(jià)值。而另一種掏空觀指的是集團(tuán)內(nèi)的大股東為了侵占小股東利益從事關(guān)聯(lián)交易實(shí)現(xiàn)利益轉(zhuǎn)移。上述兩種觀點(diǎn)在不同的國家都得到一定程度的印證，在資本市場較為成熟的國家更多的關(guān)聯(lián)交易表現(xiàn)出的是效率促進(jìn)，但是無論是在發(fā)達(dá)國家或是發(fā)展中國家都大量存在著支持掏空觀的關(guān)聯(lián)交易，這無疑阻礙市場的有效運(yùn)作，長此以往必將損害市場的有效性。因此研究關(guān)聯(lián)交易對市場經(jīng)濟(jì)的影響是具有重要意義的。

一、關(guān)聯(lián)交易的目的

1.發(fā)行上市。眾所周知我國針對公司發(fā)行上市有一系列嚴(yán)格的要求，比如相關(guān)財(cái)務(wù)指標(biāo)最近3個會計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)超過人民幣3000萬元；最近3個會計(jì)年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計(jì)超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計(jì)年度營業(yè)收入累計(jì)超過人民幣3億元；發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元。不僅僅是財(cái)務(wù)指標(biāo)還有主體資格、董監(jiān)高、股本結(jié)構(gòu)等都有相應(yīng)的規(guī)定，為了滿足證券管理機(jī)構(gòu)對上市公司的各項(xiàng)要求，公司往往利用資產(chǎn)剝離、資產(chǎn)置換、資產(chǎn)租賃、抵押擔(dān)保等一系列關(guān)聯(lián)交易對其進(jìn)行包裝，達(dá)到上市資格籌集更多資金。

2.實(shí)現(xiàn)配股。成為上市公司以后，為了再次向社會公眾募集資金就需要配股，證券管理機(jī)構(gòu)對配股資格頒布了嚴(yán)格的規(guī)定，例如公司上市超過3個完整會計(jì)年度的，最近3個完整會計(jì)年度的凈資產(chǎn)收益率平均在10%以上，為了達(dá)到配股資格，上市公司也會利用關(guān)聯(lián)交易達(dá)到10%的要求。

3.確保上市公司的“殼資源”。由于我國《公司法》明文規(guī)定：“上市公司近三年連續(xù)虧損的，由國務(wù)院證券管理部門決定暫停其股票上市?！睂?dǎo)致眾多上市公司為了不被退市通過關(guān)聯(lián)交易向上市公司轉(zhuǎn)移利潤或者轉(zhuǎn)出虧損。

4.轉(zhuǎn)移利潤。當(dāng)上市公司可以從股市籌集資金后，最終目的依然是向母公司轉(zhuǎn)移利潤，即使母公司為了子公司能上市會在上市前向其輸送利潤，但一旦上市后便會輸出利潤到母公司，從另一方面，當(dāng)上市公司經(jīng)營業(yè)績較好時，為了以后年度的業(yè)績不會下滑，在當(dāng)期也會將實(shí)現(xiàn)的利潤轉(zhuǎn)移至母公司，實(shí)現(xiàn)利潤的隱藏，待以后業(yè)績下滑時再通過關(guān)聯(lián)交易將利潤轉(zhuǎn)移至上市公司。

5.降低交易成本。這里涉及到關(guān)聯(lián)交易的“效率觀”，隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷完善，交易費(fèi)用也隨之逐步增加。因此為了降低交易成本，必然導(dǎo)致集團(tuán)內(nèi)部企業(yè)之間進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易定價(jià)一般會低于市場價(jià)格，從長遠(yuǎn)來看，關(guān)聯(lián)交易會促使企業(yè)價(jià)值增加，就目前來看，基于降低交易成本的關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象更多地出現(xiàn)在家族企業(yè)中以及大股東的持股比例超過一定程度的公司。根據(jù)（佟巖、王化成，2007）當(dāng)控股股東持股在50%以下時，更多通過關(guān)聯(lián)交易追求私有收益，當(dāng)控股股東持股超過50%時，偏好通過關(guān)聯(lián)交易獲取控制權(quán)共享收益，提高企業(yè)價(jià)值。

二、上市公司不正常關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因

1.關(guān)聯(lián)交易定價(jià)原則的不確定。要知道在上市資格、配股資格上都有對凈資產(chǎn)收益率、凈利潤等財(cái)務(wù)指標(biāo)上的要求，而關(guān)聯(lián)交易定價(jià)原則具有一定程度的主觀性，定價(jià)多少顯然會影響到以會計(jì)為基礎(chǔ)的相關(guān)指標(biāo)。根據(jù)會計(jì)準(zhǔn)則規(guī)定，收入的確認(rèn)條件之一就是商品的主要風(fēng)險(xiǎn)與報(bào)酬的轉(zhuǎn)移，并以雙方公允的價(jià)格作為收入。這樣一來，關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)很有可能被用來操縱利潤。只要關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)不是按照市場的公允價(jià)格確定的，很有可能用于報(bào)表的修飾，成為盈余管理最簡單最有效也是最隱蔽的方法之一。

2.國企的“剝離”上市模式。根據(jù)我國上市公司的情況，很多上市公司是由以前國企改制重組、剝離上市的，也就是從國有企業(yè)中剝離出一部分資產(chǎn)和業(yè)務(wù)，組成新的上市公司。這樣一來可以促進(jìn)國有企業(yè)的改革，但是如此上市的公司就與國企有著千絲萬縷的關(guān)系，因此母子公司的關(guān)聯(lián)交易也就更加普遍，再加之國企具有強(qiáng)烈的政府色彩，一定程度上即使經(jīng)營業(yè)績情況差強(qiáng)人意也會得到地方政府的扶持，同時母公司也會借助上市子公司從資本市場籌集資金，再通過商品交易或者資金占用將利益轉(zhuǎn)移至母公司，如此循環(huán)，關(guān)聯(lián)交易似乎在一定程度上抑制了我國國有企業(yè)的改革與發(fā)展。

3.我國相關(guān)的法制建設(shè)不夠完善。（1）《公司法》中缺乏對關(guān)聯(lián)交易的相應(yīng)規(guī)定。新公司法第21條第1款明確規(guī)定，“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、高級員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益”。這一規(guī)定體現(xiàn)了《公司法》對不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的禁止，但是根據(jù)實(shí)際情況是難以衡量什么是損害了公司利益的關(guān)聯(lián)交易行為，鑒于關(guān)聯(lián)交易的形式多種多樣，大股東與小股東及債權(quán)人存在著信息不對稱等代理問題，財(cái)務(wù)報(bào)表對于關(guān)聯(lián)交易的披露具有較大的隱蔽性，因此即使利益受損的小股東及債權(quán)人也很難判斷公司的關(guān)聯(lián)交易是否損害了公司的利益。（2）法律法規(guī)對中小股東的保護(hù)較弱。由于我國法系本質(zhì)上屬于大陸法系，有研究表明大陸法系相對于英美法系對投資者保護(hù)力度較弱，雖然在《股票上市規(guī)則》中已經(jīng)明確了重大關(guān)聯(lián)交易股東大會批準(zhǔn)制度、表決權(quán)回避制度等關(guān)聯(lián)交易的事前和事中規(guī)則，這些規(guī)定在一定程度上可以減少上市公司的非正常的關(guān)聯(lián)交易，但是我國目前仍然缺乏對中小股東利益的保護(hù)制度，中小股東依然不具備一定程度的話語權(quán)，對于控股股東侵占中小股東利益的懲罰力度不夠。

4.公司治理結(jié)構(gòu)不夠完善。公司治理結(jié)構(gòu)是為了實(shí)現(xiàn)最佳經(jīng)營業(yè)績，公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)基于信托責(zé)任而形成相互制衡關(guān)系的結(jié)構(gòu)性制度安排，從而協(xié)調(diào)和規(guī)范公司各個利益主體之間的關(guān)系。作為最基礎(chǔ)的公司治理結(jié)構(gòu)——股權(quán)結(jié)構(gòu)，在相當(dāng)程度上起著決定性的作用。由于我國的上市公司大多是有國有企業(yè)改制形成的，而在改制過程中很多操作并不規(guī)范，造成公司治理結(jié)構(gòu)混亂不堪，股東、董事、總經(jīng)理、副總經(jīng)理相互之間并沒有一種制衡關(guān)系，相反倒是互相重疊。股東大會只會流于形式，沒有發(fā)揮其應(yīng)有的作用，這樣一來，關(guān)聯(lián)交易勢必用于大股東與上市公司之間的利益的輸入輸出。大股東利用其絕對控股地位，忽略中小股東、債權(quán)人以及上市公司整體的利益，利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利潤操縱。

5.內(nèi)部控制較薄弱。內(nèi)部控制是指各級管理層，為了保護(hù)其經(jīng)濟(jì)資源的安全、完整，確保經(jīng)濟(jì)和會計(jì)信息的正確可靠，協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)行為，控制經(jīng)濟(jì)活動，利用單位內(nèi)部分工而產(chǎn)生的相互制約，相互聯(lián)系的關(guān)系，形成一系列具有控制職能的方法、措施、程序，并予以規(guī)范化，系統(tǒng)化，使之成為一個嚴(yán)密的、較為完整的體系。近些年，我國很多企業(yè)越來越重視內(nèi)部控制，但是在實(shí)際工作中對內(nèi)部控制的實(shí)施仍然不太樂觀，另一方面公司治理結(jié)構(gòu)先天不足以及工作人員素質(zhì)等多方面的原因，使得我國大量上市公司內(nèi)部控制環(huán)節(jié)較為薄弱。

三、對于上市公司關(guān)聯(lián)交易的幾點(diǎn)建議

1.監(jiān)管指標(biāo)的改善。由于我國目前的監(jiān)管指標(biāo)大多根據(jù)會計(jì)收益來決定的，而會計(jì)收益是以權(quán)責(zé)發(fā)生制為基礎(chǔ)來編制的，在認(rèn)為操作上具有較大空間，引發(fā)上市公司利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利潤操縱的動機(jī)，于是引入現(xiàn)金流指標(biāo)，我國現(xiàn)金流量表示根據(jù)收付實(shí)現(xiàn)制來編制的，具有較大確定性，人為操作在空間有限，這樣一來可以讓投資者通過現(xiàn)金流量指標(biāo)進(jìn)一步對公司的價(jià)值做出準(zhǔn)確判斷。因此在監(jiān)管部門對上市公司的配股、暫停上市、終止上市等監(jiān)管政策上，在保留原有的會計(jì)收益例如凈資產(chǎn)收益率、每股收益等指標(biāo)的基礎(chǔ)之上，引入更為確切的現(xiàn)金流量指標(biāo)。

2.完善相關(guān)法律法規(guī)。控股股東的誠信義務(wù)首先是在英美法系以判例的形式確立起來的，西方國家的《公司法》中，控股股東的誠信義務(wù)主要包括兩個方面：一是注意義務(wù)，即在對某一經(jīng)營事項(xiàng)進(jìn)行決策時，控股股東必須做到小心謹(jǐn)慎；二是忠實(shí)義務(wù)，即對控股股東設(shè)置一些禁止性規(guī)定，如禁止內(nèi)部人交易或擠出式兼并交易。我國雖然是大陸法系，也應(yīng)當(dāng)逐步建立控股東的誠信義務(wù)，在借鑒西方國家的經(jīng)濟(jì)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國上市公司大股東與中小股東的現(xiàn)狀，明確規(guī)定控股股東的誠信義務(wù)和賠償責(zé)任。

3.健全關(guān)聯(lián)交易內(nèi)部控制制度。建立獨(dú)立董事制度，一般而言，獨(dú)立董事制度有利于改進(jìn)公司治理結(jié)構(gòu)，提升公司質(zhì)量；有利于加強(qiáng)公司的專業(yè)化運(yùn)作，提高董事會決策的科學(xué)性；有利于強(qiáng)化董事會的制衡機(jī)制，保護(hù)中小投資者的權(quán)益；有利于增加上市公司信息披露的透明度，督促上市公司規(guī)范運(yùn)作。引入董事會批準(zhǔn)制度，根據(jù)關(guān)聯(lián)交易總金額的大小，將關(guān)聯(lián)交易為三個部分，對于公司經(jīng)營活動影響較小的關(guān)聯(lián)交易，豁免批準(zhǔn)；對公司經(jīng)營活動影響較大的關(guān)聯(lián)交易，由董事會批準(zhǔn)；對公司經(jīng)營活動有重大影響的關(guān)聯(lián)交易，則必須由股東大會批準(zhǔn)。

（作者單位：新疆財(cái)經(jīng)大學(xué)會計(jì)學(xué)院）