2016年3月1日，《中華人民共和國反家庭暴力法》正式施行。作為中國首部“反家庭暴力法”，這部前后推動近20年、由“地方倒逼”、“有充分實踐經(jīng)驗支持”的法律出臺，可謂備受期待。然而，性暴力卻未能作為家暴行為的一種被明確納入。

性暴力入法難在哪兒？在中國文化背景下，性暴力該如何入法？

只有將性暴力入法，才能真正做到家庭中的性別平等

王行娟（北京紅楓婦女心理咨詢服務中心名譽理事長，紅楓創(chuàng)辦人）

我們的一位來訪者，在結(jié)婚后一年多時間中，與丈夫的性生活基本上是和諧的，只是在丈夫忽視伴侶的愿望和要求，強行按照自己的要求去做后，才導致夫妻的失和。性暴力越演越烈，夫妻感情破裂，妻子由愛生恨，以致連殺夫的念頭都有了。這也是為什么一些性暴力受害女性，會成為殺夫或重傷害丈夫?qū)е路缸锏脑颉?/p>

施暴者在性生活上表現(xiàn)出的霸道和隨心所欲，反映了傳統(tǒng)的性文化觀念，在現(xiàn)代生活中仍然有很大市場。中國在長期的封建宗法社會中奉行男尊女卑的等級觀念，在性文化方面也深深刻上了男主女從的烙印。女人在性生活上沒有發(fā)言權(quán)。

而女權(quán)主義者認為，性暴力的存在，是父權(quán)制中男女兩性關(guān)系不平等的結(jié)果。傳統(tǒng)女性的性心理和性行為模式是男權(quán)社會訓練出來的，女性在性道德方面處于被歧視的地位。把女性看做是性交的對象，從根本上否定女性的性權(quán)利，是男女不平等的表現(xiàn)。

前述來訪者對自己的性權(quán)利是有一定認識的。她反抗過，敢于對自己不能接受的性行為說不，在遭到丈夫的毆打后，多次報警，尋求社會的幫助。但是她沒有得到應有的幫助。

怎樣才能幫助受性暴力侵害的女性擺脫困境？最重要的一點就是立法。要將性暴力納入到家庭暴力的范圍，使女性的性權(quán)利得到保障，性暴力的行為受到法律的懲治。只有在立法的前提下，才有可能改變當前男人至上的性文化觀念，真正做到家庭中性別的平等。

在西方一些國家，以及我國的香港和臺灣地區(qū)，已經(jīng)將婚內(nèi)強奸列入了家庭暴力的范圍。1977年美國的奧瑞崗州首先廢止了丈夫性暴力的婚姻免責權(quán)，到1989年有36個州都在法律上明確了性暴力的罪行，我們是可以借鑒的。

性暴力入法，判定“婚內(nèi)強奸”更有法可依

李芙蕊（公益組織“婦女傳媒監(jiān)測網(wǎng)絡”成員）

“性是身體的一部分，身體侵害已經(jīng)可以涵蓋性方面的要素”。這種觀點認為，家庭暴力中不需要單列性暴力。然而這種解釋比較勉強，因為性暴力傷害的是一種獨立的權(quán)利——性自主權(quán)，并非所有的性暴力都會造成身體傷害后果，只從身體暴力的角度看，性暴力必然會導致部分性暴力無法被追究。

所以關(guān)鍵有二：第一，家庭成員之間是否存在性暴力；第二，家庭成員之間的性暴力是否應該受到法律追究。

家庭成員之間當然存在性暴力，聯(lián)合國人口基金與中國學者合作的《中國性別暴力與男性氣質(zhì)研究定量調(diào)查報告》對中部某縣的調(diào)查發(fā)現(xiàn)，14%的男性受訪者自述在其一生中曾實施過伴侶間的強暴，有將近四分之一的男性受訪者曾強迫女性伴侶做與性有關(guān)的事情。

性暴力可以與其他形式的家庭暴力并存，這在高危家庭暴力中很普遍，其中可能包括婚內(nèi)強奸、性虐待，以及各種其他形式的性方面的侮辱和強制行為。于是所謂“以暴制暴”案件也常存在因性暴力引發(fā)的仇恨，例如2006年至2008年在河北石家莊女子監(jiān)區(qū)對女性服刑人員作的一項調(diào)查顯示，河北女監(jiān)中親密伴侶關(guān)系中，遭受性暴力的比例為20.9%。

家庭中的性暴力遠遠沒有受到足夠的追究，權(quán)利關(guān)系與羞恥感使很多受害者被迫沉默，刑法不明確強奸罪是否覆蓋婚內(nèi)強奸，極少數(shù)個別案例只給所謂“婚姻關(guān)系特殊存續(xù)期間”即離婚訴訟期間的婚內(nèi)強奸以低于一般強奸罪的刑事處罰。

認為婚內(nèi)強奸不算強奸的立場強調(diào)夫妻有同居的義務，這在婚姻法中有規(guī)定。但是，結(jié)婚是否就意味著要滿足對方的任何性要求，以及一方有權(quán)利傷害另一方的性自主權(quán)？婚內(nèi)強奸不算強奸的現(xiàn)實令人悲哀地連結(jié)著社會古老的男權(quán)傳統(tǒng)。

所以，將性暴力明確納入家庭暴力的概念，是認可“婚內(nèi)強奸”事實的重要法律依據(jù)。

避免秋菊式的失敗，法律才不會陷入被動

唐緒回（法學研究者）

反家庭暴力法開始施行。出于對施暴者的痛恨，有人希望將一切的家庭施暴者繩之于法，因此認為法律顯得“保守”，沒有將性暴力納入管理。

在我看來，反家庭暴力法草案之所以沒有明確寫入性暴力，其中一個可能性就在于避免遭遇秋菊式的失敗。

性是一個多重而又復雜的領(lǐng)域，既關(guān)乎個人的身體健康、意志自由，同時也關(guān)乎生兒育女、傳宗接代。性暴力會讓夫妻關(guān)系僵化，受害人此時可能會尋求法律幫助，但生育可能會帶來家庭關(guān)系的緩和，此時受害人也許并不希望通過法律來解決問題，這時就會帶來法律適用的尷尬，就像秋菊的遭遇一樣。當然這樣的變化不是絕對的。

無論如何，我認為立法者在對待運用法律去制約性暴力時持謹慎態(tài)度是有其合理性的，理由不僅在于避免上面所說的失敗，還在于“清官難斷家務事”的古老智慧。不是不承認存在性暴力，而是承認家務事本身難以條分縷析，反過來的意思就是——分出是非曲直需要付出巨大的成本。而性的問題因其特殊性，關(guān)于性的各種信息又更難以為裁判者所掌握和認定。

因此，我認為不將其明確寫入，同時保留擴大解釋身體侵害從而包括性暴力的可能性，使法律既保持了彈性同時又不會陷入僵化被動。

當然，這不意味著反家庭暴力法永遠不納入性暴力。事實上，湖南省人大常委會2000年通過的《關(guān)于預防和制止家庭暴力的決議》中定義的家庭暴力就包括性暴力。反家庭暴力法將來如何取舍，應當看中國實踐中的需求，而不應該因為家庭暴力包括性暴力屬于所謂“國際共識”，就一定要將其納入。

取證難是性暴力入罪的主要障礙

張麗珍（律師）

反家暴法施行后，有聲音指出性暴力可歸納到身體暴力和精神暴力的范圍內(nèi)。我認為這么簡單的界定并不能真正解釋性暴力。

精神暴力是任何暴力形式都有的附帶后果，性暴力也不能等同于身體暴力。身體暴力侵害的是他人的身體健康權(quán)，而性暴力侵害的是他人的性自主權(quán)，即他人按照自己的意愿決定如何進行性行為的權(quán)利。

傷害后果不同。在存在性暴力的關(guān)系中，身體暴力只是施暴人為實施性暴力而采取的制服受害人的“先遣”手段。不僅包括傷害身體、傷害性器官，還包括精神上的摧毀，因此會嚴重摧毀受害人的自我價值感、安全感和對他人的信任感。性暴力給受害人造成的身體、性和精神方面的傷害后果，遠遠大于單純的身體暴力。

家庭性暴力犯罪判刑的最大難題就是取證難。第一，在家庭生活中發(fā)生的性暴力問題，因為家庭成員之間關(guān)系的特殊性，場所的特殊性以及發(fā)生時間的特殊性，都會導致沒有證人，或者即便有證人也沒有人愿意作證。第二，無法形成視頻資料或者錄音證據(jù)，書證就更是困難。因此，很難認定。

長期遭遇丈夫的“性暴力”，可以在事后到醫(yī)院做婦科檢查，并持婦科診斷證明向人民法院起訴。然而現(xiàn)實中很多婦女遭到家庭性暴力時，往往覺得是丟人的事，不愿意對外說。有的人忍受時間長了，實在受不了，才提出離婚。但這時，婦女被丈夫打的身體疤痕等已經(jīng)很難鑒定了。

在遭受家庭性暴力后及時到醫(yī)院就診，醫(yī)院的診斷證明和治療的憑據(jù)是可以作為家庭性暴力的證據(jù)的。如果受害人受傷嚴重，應當由公安機關(guān)出具法醫(yī)鑒定的介紹信，對傷情進行司法鑒定，同時受害者需要及時到醫(yī)院進行治療，治療時還會有醫(yī)院的診斷證明和醫(yī)藥費的收據(jù)以及病歷。這些書證都應好好保留，包括受害人后期的持續(xù)性治療，有關(guān)書證也應當妥善保存。各方面都有了重視證據(jù)的意識，未來性暴力入法才有實踐可能。