靳春鷹 北京派特恩知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司

淺談軟件型技術(shù)企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)布局

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本文針對初創(chuàng)的軟件型技術(shù)企業(yè)，從知識產(chǎn)權(quán)的重要性談起，簡練介紹了知識產(chǎn)權(quán)的基本知識、并著重介紹了知識產(chǎn)權(quán)所包含的商標、著作權(quán)和專利三個方面各自的特色及相互之間的關(guān)系，便于企業(yè)相關(guān)人員對知識產(chǎn)權(quán)有一個宏觀、全面的清晰概念。另外，對于軟件類技術(shù)公司如何進行知識產(chǎn)權(quán)布局給出一個明確切實的分析和建議。

知識產(chǎn)權(quán)布局 軟件 商標 著作權(quán) 專利

一、引言

企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)布局關(guān)系到中小企業(yè)的存亡以及企業(yè)的長遠發(fā)展，這不是危言聳聽，也不是故意夸大知識產(chǎn)權(quán)的作用，現(xiàn)實中的一些案例比比皆是。

如今互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展加快了各行各業(yè)的步伐。一夜之間可能驚現(xiàn)一個無人知曉的新企業(yè)，也可能消失一個已有的企業(yè)。我們都是在錯誤和失敗中成長，但現(xiàn)實中給我們“吃一塹，長一智”的機會卻越來越少。提前考慮到知識產(chǎn)權(quán)保護、確定知識產(chǎn)權(quán)策略，就意味著比別人先走一步棋。

在群雄并起的當今，可能一時間表面上風平浪靜、安然無恙，但是，你永遠不知道其他人在悄悄地儲藏著什么“武器”，只有當某一個或幾個企業(yè)異軍突起、開始明顯占有或分割市場時，刀槍劍戟時代才開始顯現(xiàn)。此時，無論多么強大的技術(shù)功底和創(chuàng)新，在沒有知識產(chǎn)權(quán)這個“盾”做保護的前提下，都會頓時黯然失色。唯一聊以自慰的是：為了大家的共同發(fā)展，為社會做貢獻。

對于靠技術(shù)創(chuàng)業(yè)、發(fā)展的公司，無論你是什么樣的技術(shù)大牛，在你的產(chǎn)品公然于世后，都會有其它技術(shù)大?？焖倨平饽愕摹凹夹g(shù)”，迅速創(chuàng)造出一個與你類似的、甚至更優(yōu)的產(chǎn)品?；ヂ?lián)網(wǎng)的魔力就在于此，它不會再讓某一技術(shù)“獨領(lǐng)風騷十幾年”。還記得“足記”騰空出世的那一刻吧？在閃亮人們眼球的第二天甚至當天下午就再現(xiàn)出了與其雷同的產(chǎn)品。如果“足記”沒有申請知識產(chǎn)權(quán)保護，那么其技術(shù)就可以瞬間被人免費使用，無論你之前為之付出過多少日日夜夜，都只能望洋興嘆：你只是為這個世界提供了一個閃亮的idea。

二、知識產(chǎn)權(quán)概述

在中國，知識產(chǎn)權(quán)保護主要涉及商標、著作權(quán)、專利三個方面，而這三個方面與企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)總體布局都息息相關(guān)。當然知識產(chǎn)權(quán)保護還有相關(guān)的其它方面，這里主要談及商標、著作權(quán)、和專利。

我國的商標注冊和專利申請均采用“在先申請”制度，也就是說，權(quán)利將授予最先申請者。但是，所注冊的商標或者所申請的專利內(nèi)容在申請日前不能有相同或相似的設(shè)計或者技術(shù)方案，而且所注冊的商標或者所申請的專利不能與在先權(quán)利（他人的商標權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)等）相沖突。這樣的法律制度，就要求企業(yè)的負責人一定要提前考慮到、并重視知識產(chǎn)權(quán)保護。

我國的著作權(quán)采用自愿登記制度，作品完成之日即產(chǎn)生并獲得著作權(quán)。但通常權(quán)利人為了有力地證明自己是作品的原創(chuàng)者，避免以后出現(xiàn)糾紛時無據(jù)可查，都會到國家版權(quán)局做一個著作權(quán)登記。表面上似乎著作權(quán)并沒有商標、專利權(quán)那樣效果更明顯、直接、保護更有力，但由于著作權(quán)能有力地證明權(quán)利歸屬問題且與商標、專利存在著一定程度的交叉，其作為對商標、專利權(quán)的有力保護的補充則變得非常重要，這在后面會詳細描述。

因此，在推出一個新產(chǎn)品前，或者對一些產(chǎn)品做些比較有特色或者重要的改進時，一定要想到先用知識產(chǎn)權(quán)保護起來，要有一個總體的知識產(chǎn)權(quán)布局，這時可以參考知識產(chǎn)權(quán)律師給出的專業(yè)性建議。通常，先期要做如下工作：

（1）知識產(chǎn)權(quán)挖掘：在挖掘過程中，獲知哪些需要申請商標、專利（包括發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計）、著作權(quán)等，將所有可能的知識產(chǎn)權(quán)項目羅列出來；

（2）知識產(chǎn)權(quán)布局：分出核心的知識產(chǎn)權(quán)、外圍知識產(chǎn)權(quán)，基于發(fā)展戰(zhàn)略和成本確定如何進行知識產(chǎn)權(quán)保護。

如果提前做了這部分工作，將會使自己不處于被動地位。的確，這需要占用很多時間，但提前考慮總比出現(xiàn)糾紛時再考慮少用很多時間。

三、常用的三種知識產(chǎn)權(quán)類型簡介

（一）商標簡介

（1）商標主要是指用來區(qū)分產(chǎn)品或服務(wù)來源的標識，其表現(xiàn)形式例如：

文字：例如ROLEX、一些應(yīng)用名稱、游戲名稱等。

圖形：例如企業(yè)的LOGO、應(yīng)用或游戲本身的圖標或者其界面中常出現(xiàn)的圖形，例如游戲中比較有特色的人物或者工具等。

文字與圖形的組合、聲音等等。

（2）主要作用：對于將來可能形成自己品牌或者主打產(chǎn)品的名稱、圖形或者二者的組合及其它標識，獲得商標保護可以幫助公司保持并擴大影響力，禁止他人在相同或類似的領(lǐng)域通過使用類似或者相同的商標而使消費者誤認進而瓜分市場份額。

（二）著作權(quán)

（1）獨立創(chuàng)作的具有一定獨特性的產(chǎn)品，都可以申請著作權(quán)，主要包括如下兩大類：

作品著作權(quán)：例如科學技術(shù)作品、自行設(shè)計的圖像、人物肖像、場景、文字說明、網(wǎng)頁頁面設(shè)計、游戲界面等；

軟件著作權(quán)：即軟件代碼。

（2）主要作用：在著作權(quán)有關(guān)糾紛案件中，著作權(quán)登記證書是證明作品權(quán)屬的最有力、最便捷的證據(jù)，通常在沒有其他足以推翻著作權(quán)登記證書內(nèi)容的相反證據(jù)的情形下，持有著作權(quán)登記證書的主體將被司法機關(guān)或者行政機關(guān)認定是作品的著作權(quán)權(quán)利人。這樣，可以免除權(quán)利人繁重的舉證義務(wù)，降低維權(quán)成本。雖然，相關(guān)的創(chuàng)作底稿，源代碼以及設(shè)計圖紙等也可以作為證據(jù)，但其證明力度低，沒有著作權(quán)登記證書更有力、直接。另外，如果著作權(quán)有關(guān)糾紛案件發(fā)生在多年以后，而真正能將底稿，源代碼以及設(shè)計圖紙等長久、完整地保存的少之又少，因此，有可能會出現(xiàn)即使事實上是真正的權(quán)利人（作者）卻無法證明的“心有余而力不足”的局面。

還有，在有些文字或圖案等標識既可以作為商標也可以享有著作權(quán)的情形下，如果在申請商標之前或者同時進行著作權(quán)登記，由于著作權(quán)登記申請程序簡單、快速，常常在商標權(quán)授予之前就能獲得著作權(quán)登記證書。那么，當商標出現(xiàn)糾紛時，著作權(quán)可以作為對應(yīng)商標的在先權(quán)利而有力地證明其該商標涉及的文字或圖案等標識的權(quán)屬。

再有，對于使用于外觀設(shè)計專利產(chǎn)品上的文字和/或圖案，其本身通常具有一定的特色和美感才被使用，為了避免他人亂用所述文字和/或圖案，例如用于其它工業(yè)產(chǎn)品或者用作商標，最好提前進行著作權(quán)登記。另外，有了著作權(quán)登記證書，在外觀設(shè)計專利申請未被授權(quán)的情況下也可以有力保護所述文字和/或圖案。

（三）專利：

（1）專利主要用來保護工業(yè)領(lǐng)域中的新的技術(shù)方案和新設(shè)計，包括：

發(fā)明：其保護產(chǎn)品和方法。軟件開發(fā)中涉及的技術(shù)方案目前基本上限于通過發(fā)明專利來保護。

實用新型：其只保護產(chǎn)品。計算機程序?qū)崿F(xiàn)的技術(shù)方案被認為是方法，所以目前不能通過實用新型進行保護。

外觀設(shè)計：其保護富于美感且適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計，設(shè)計的要素包括形狀、色彩、圖案等的組合以及帶有GUI的產(chǎn)品的整體外觀設(shè)計。

GUI產(chǎn)品是一項自2014年5月1日開始在我國受專利法保護的新客體，其要求滿足：與人機交互有關(guān)、且與實現(xiàn)產(chǎn)品功能相關(guān)這兩個條件。而“游戲界面以及與人機交互無關(guān)或者與實現(xiàn)產(chǎn)品功能無關(guān)的產(chǎn)品顯示裝置所顯示的圖案，例如，電子屏幕壁紙、開關(guān)機畫面、網(wǎng)站網(wǎng)頁的圖文排版”被排除外觀設(shè)計專利保護的范圍。

（2）主要作用：發(fā)明和實用新型專利可以保護通過不同的代碼實現(xiàn)的同一技術(shù)方案；另外，專利權(quán)在權(quán)利維護當中具有相當強的執(zhí)行力，在出現(xiàn)爭議、訴訟時更有證明力。

四、軟件型技術(shù)公司的產(chǎn)品涉及到的知識產(chǎn)權(quán)

這里以軟件開發(fā)的“應(yīng)用（APP）”產(chǎn)品為例進行說明，通常對于一個“應(yīng)用（APP）”產(chǎn)品會涉及到如下知識產(chǎn)權(quán)：

1.軟件開發(fā)：服務(wù)端側(cè)SDK開發(fā)、客戶端側(cè)SDK開發(fā)，以及二者之間的交互方式、客戶端的展現(xiàn)方式，這些是先期的規(guī)劃和研發(fā)。其中，會涉及到：

（1）技術(shù)方案：這涉及到發(fā)明專利的申請，一般在研發(fā)過程中就著手準備撰寫、最好在產(chǎn)品上線前遞交；

（2）軟件本身：這涉及到軟件著作權(quán)登記，通常在軟件開發(fā)基本完成時申請，在上線前遞交申請（因為軟件代碼通常在上線前才最后定稿），可以有力證明權(quán)屬及完成時間。

2.圖形用戶界面設(shè)計：根據(jù)用戶體驗、美感、心理學等因素確定如何進行人機交互，從而確定交互用的UI設(shè)計，可能會涉及到：

（1）用于實現(xiàn)人機交互以及實現(xiàn)產(chǎn)品功能的UI設(shè)計：這可以通過外觀設(shè)計專利（包括靜態(tài)的UI界面以及動態(tài)的UI界面、但不包括游戲界面）進行保護。最好在界面設(shè)計完成、產(chǎn)品上線前申請；

（2） UI界面（包括游戲界面）以及界面中設(shè)計比較有特色的圖標（icon）：這可以通過著作權(quán)進行保護。最好在界面設(shè)計完成、產(chǎn)品上線前提交登記申請；

（3）界面中設(shè)計比較有特色的圖標（icon）：這可以通過商標權(quán)進行保護。最好在界面設(shè)計完成、產(chǎn)品上線前申請；

（4）人機交互方法：這里主要是指比較有特色的人機交互方式、界面展現(xiàn)方式等，可以通過發(fā)明專利進行保護。

3.產(chǎn)品名稱：可以通過商標權(quán)進行保護。最好在界面設(shè)計完成、產(chǎn)品上線前申請，因為一般APP名稱都會有一個比較有特色的名稱，具有代表產(chǎn)品或者服務(wù)的標識的作用，避免其它APP采用類似的名稱而干擾粉絲關(guān)注量和分割市場份額。

如果能夠通過如上方式對軟件產(chǎn)品進行周密、全面的保護，可以避免因為某一方面出現(xiàn)問題或糾紛而牽扯精力，影響企業(yè)的穩(wěn)定、快速發(fā)展，尤其對于初創(chuàng)型的企業(yè)，在每個人都是全負荷工作的情況下，任何一個方面出現(xiàn)問題都可能會影響企業(yè)的大局和發(fā)展的速度。因此，如果能在公司成立之初，就著眼于知識產(chǎn)權(quán)布局，無疑是具有大智慧、目光長遠的戰(zhàn)略做法。