周作斌，張 倩，鄭 洋

(西安財(cái)經(jīng)學(xué)院 法學(xué)院， 陜西 西安 710061)

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商標(biāo)先用權(quán)保護(hù)探析
——以“采蝶軒”商標(biāo)侵權(quán)案為列

周作斌，張 倩，鄭 洋

(西安財(cái)經(jīng)學(xué)院 法學(xué)院， 陜西 西安 710061)

我國(guó)目前采用注冊(cè)取得商標(biāo)權(quán)制度，對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)尤其是在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)較為薄弱，導(dǎo)致了頻繁發(fā)生商標(biāo)搶注行為，嚴(yán)重?fù)p害了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的公平競(jìng)爭(zhēng)性。因此，我國(guó)新《商標(biāo)法》制定了商標(biāo)先用權(quán)制度，以保護(hù)商標(biāo)在先使用人的合法權(quán)益。文章以“采蝶軒”商標(biāo)侵權(quán)案為視角，分析商標(biāo)先用權(quán)的構(gòu)成要件，從勞動(dòng)價(jià)值理論和公平保護(hù)理論兩個(gè)方面，分析了商標(biāo)先用權(quán)保護(hù)的必要性和可行性，指出我國(guó)商標(biāo)先用權(quán)保護(hù)的不足之處，提出完善的建議。

商標(biāo)權(quán)；未注冊(cè)商標(biāo)；商標(biāo)在先使用；商標(biāo)先用權(quán)

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的大背景下，國(guó)際貿(mào)易不斷增加，國(guó)內(nèi)商標(biāo)在域外屢屢被搶注，侵犯了未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人的利益。2014年5月1日，新《商標(biāo)法》正式實(shí)施，彌補(bǔ)了舊《商標(biāo)法》的一些缺陷，確立了商標(biāo)先用權(quán)制度，在一定程度上遏制了商標(biāo)搶注現(xiàn)象。但是，商標(biāo)先用權(quán)制度剛剛確立，對(duì)商標(biāo)先用權(quán)相關(guān)概念的理解存在出入，對(duì)法條的適用沒(méi)有相關(guān)的司法解釋做指導(dǎo)。同時(shí)，缺乏按照新法判決的相關(guān)案例，可參照遵循的指導(dǎo)性案例較少。商標(biāo)先用權(quán)是指善意的商標(biāo)使用人在他人申請(qǐng)注冊(cè)之前已經(jīng)實(shí)際使用，待商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之后可以繼續(xù)使用該商標(biāo)的權(quán)利，但該在先使用的商標(biāo)要符合時(shí)間條件、使用條件等要求。

一、基本案情回顧

2003年9月14日，“采蝶軒”商標(biāo)經(jīng)過(guò)核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓，受讓人為原告梁或、盧宜堅(jiān)。該商標(biāo)的續(xù)展有效期間是2009年10月28日至2019年10月27日。原告所享有的注冊(cè)商標(biāo)在廣東省被評(píng)定為著名商標(biāo)，但其在合肥并沒(méi)有經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。被告采蝶軒集團(tuán)公司是合肥市采蝶軒食品有限責(zé)任公司的前身，成立于2000年5月，成立后即使用“采蝶軒”字號(hào)，持續(xù)進(jìn)行面包、蛋糕等食品的生產(chǎn)、銷售，并在產(chǎn)品包裝和銷售店面的門頭上使用采蝶軒字樣，發(fā)展至今已經(jīng)有200多家門面，在安徽省境內(nèi)可謂家喻戶曉。法院經(jīng)過(guò)審理，首先認(rèn)定了保護(hù)商標(biāo)在先權(quán)利的基本原則，確立了“采蝶軒”商標(biāo)具有在先權(quán)利，同時(shí)采蝶軒集團(tuán)不具有攀附注冊(cè)商標(biāo)商譽(yù)的行為，也不具有惡意傍名牌的主觀態(tài)度，采蝶軒集團(tuán)公司使用的與“采蝶軒”有關(guān)的商業(yè)標(biāo)識(shí)及企業(yè)字號(hào)“采蝶軒”屬于在先使用。根據(jù)庭審調(diào)查，“采蝶軒”商標(biāo)的使用沒(méi)有造成消費(fèi)者混淆或者誤認(rèn)，也沒(méi)有不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的行為。該案的判決認(rèn)定了善意的商標(biāo)先用權(quán)人的在先權(quán)利，并且可以作為侵犯商標(biāo)專用權(quán)抗辯的理由。經(jīng)過(guò)法院二次審理，駁回上訴，維持原判，判決由梁或、盧宜堅(jiān)負(fù)擔(dān)二審案件受理費(fèi)112067元①參見(jiàn)安徽省高級(jí)人民法院(2013)皖民三終字第00072號(hào)民事判決書(shū)。。

二、商標(biāo)先用權(quán)的基本理論考察

在“采蝶軒”商標(biāo)案中，法院認(rèn)可了安徽采蝶軒集團(tuán)享有商標(biāo)的在先權(quán)利即商標(biāo)先用權(quán)。研究商標(biāo)先用權(quán)，首先要考察商標(biāo)先用權(quán)存在的理論基礎(chǔ)。

(一)商標(biāo)先用權(quán)的構(gòu)成要件

1.未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人是善意的

日本學(xué)者三宅発士郎認(rèn)為，注冊(cè)商標(biāo)在先使用人在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人提出商標(biāo)申請(qǐng)時(shí)不以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為目的，但在注冊(cè)之后具有明顯不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的，不應(yīng)當(dāng)賦予商標(biāo)使用人商標(biāo)先用權(quán)，同時(shí)也不能認(rèn)可商標(biāo)的在先使用[1]。

善意是一個(gè)人的主觀態(tài)度，我們沒(méi)有辦法看到，只能從當(dāng)事人的具體行為進(jìn)行探知。本文通過(guò)對(duì)以下三種情況具體分析何種行為是善意的。其一，兩個(gè)商標(biāo)都已經(jīng)使用并有自己固定的消費(fèi)者群體，但雙方互不知曉，一個(gè)商標(biāo)未注冊(cè)，一個(gè)商標(biāo)后來(lái)進(jìn)行了注冊(cè)。在美國(guó)，這兩個(gè)商標(biāo)可以并存而且互不排斥。如果商標(biāo)使用人沒(méi)有攀附知名商標(biāo)的商譽(yù)并且沒(méi)有從事不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，那么就可以證明其是善意的。其二，注冊(cè)商標(biāo)已經(jīng)存在，并發(fā)展成為馳名商標(biāo)，那么該商標(biāo)享有跨類保護(hù)，如果商標(biāo)使用人在非因自己的過(guò)失不知道或不應(yīng)當(dāng)知道該注冊(cè)商標(biāo)的存在，可以證明其是善意的，但如果是為了攀附馳名商標(biāo)的商譽(yù)就是惡意的。其三，在先使用的商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)外觀較為相似，商標(biāo)未注冊(cè)商標(biāo)使用人就要證明其對(duì)該商標(biāo)享有正當(dāng)權(quán)利，才能自證其是善意的。因此，未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人的善意要符合兩個(gè)條件：其一，在先使用人不從事不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；其二，在先使用人使用商標(biāo)的行為沒(méi)有損害他人的正當(dāng)在先權(quán)利。在本案中，安徽“采蝶軒”沒(méi)有存在明顯不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，在門頭、宣傳冊(cè)上附有“采蝶軒”標(biāo)識(shí)，完全是基于采蝶軒集團(tuán)公司對(duì)“采蝶軒”字號(hào)的在先使用權(quán)，并無(wú)刻意將其產(chǎn)品與梁或、盧宜堅(jiān)的有關(guān)“采蝶軒”商標(biāo)相混淆的主觀故意。

2.在先使用的時(shí)間要求

如何分辨商標(biāo)在先使用的使用時(shí)間是認(rèn)定商標(biāo)先用權(quán)的重要指標(biāo)。商標(biāo)在先使用的時(shí)間如何確定，法律還沒(méi)有做出明確的具體規(guī)定。美國(guó)實(shí)行商標(biāo)取得制度，申請(qǐng)時(shí)間應(yīng)當(dāng)遵循申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t，商標(biāo)一經(jīng)使用就享有商標(biāo)權(quán)，那么商標(biāo)在先使用人就享有了該商標(biāo)的在先權(quán)利，可以行使等同于商標(biāo)權(quán)的行為。筆者認(rèn)為，以注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)日為計(jì)算節(jié)點(diǎn)來(lái)判斷在先使用的商標(biāo)是否符合時(shí)間要求。因此，在注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)日之前使用，未注冊(cè)商標(biāo)可以享有商標(biāo)先用權(quán)。在我國(guó)，在先商標(biāo)使用時(shí)間的確定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國(guó)新《商標(biāo)法》第19條的規(guī)定確定商標(biāo)的申請(qǐng)時(shí)間*新《商標(biāo)法》第19條規(guī)定：“兩個(gè)或者兩個(gè)以上的申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標(biāo)在同一天申請(qǐng)注冊(cè)的，各申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)提交其申請(qǐng)注冊(cè)前在先使用該商標(biāo)的證據(jù)。同日使用或者均未使用的，各申請(qǐng)人可以自收到商標(biāo)局通知之日起30日內(nèi)自行協(xié)商，并將書(shū)面協(xié)議報(bào)送商標(biāo)局;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)局通知各申請(qǐng)人以抽簽的方式確定一個(gè)申請(qǐng)人，駁回其他人的注冊(cè)申請(qǐng)。商標(biāo)局已經(jīng)通知但申請(qǐng)人未參加抽簽的，視為放棄申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知未參加抽簽的申請(qǐng)人?！薄Ｔ谒痉▽?shí)踐中，商標(biāo)的申請(qǐng)時(shí)間很好確定，而商標(biāo)的在先使用時(shí)間較為難以確認(rèn)，需要商標(biāo)在先使用人加以證明，如果能夠證明其使用時(shí)間早于商標(biāo)申請(qǐng)時(shí)間，商標(biāo)在先使用人就可以享有商標(biāo)先用權(quán)。

未注冊(cè)商標(biāo)使用人對(duì)該商標(biāo)的使用要早于注冊(cè)人，已經(jīng)得到消費(fèi)者廣泛認(rèn)可。在本案審理過(guò)程中，采蝶軒集團(tuán)公司答辯稱，自公司2000年注冊(cè)之后，就開(kāi)始將“采蝶軒”作為商標(biāo)使用，并提供納稅證明，同時(shí)指出梁或、盧宜堅(jiān)在2004年11月才在蛋糕、面包等商品類別上取得“采蝶軒”商標(biāo)，由此可以證明安徽“采蝶軒”要早于梁或、盧宜堅(jiān)的注冊(cè)商標(biāo)“采蝶軒”的使用。

3.在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)要達(dá)到一定的馳名度

英美法系國(guó)家對(duì)商標(biāo)是否馳名沒(méi)有做出要求，如美國(guó)法律規(guī)定商標(biāo)一經(jīng)使用就獲得商標(biāo)權(quán)。例如，因美國(guó)奉行商標(biāo)使用主義，不要求商標(biāo)因?yàn)槭褂枚_(dá)到馳名。而大陸法系中的多數(shù)國(guó)家將知名度納入對(duì)商標(biāo)先用權(quán)的限制性條款，如德國(guó)、意大利和日本等國(guó)[2]，以日本要求最高。日本《商標(biāo)法》第64條規(guī)定：“只有被廣泛知曉的商標(biāo)才可以享有商標(biāo)先用權(quán)”。我國(guó)新《商標(biāo)法》也要求未注冊(cè)商標(biāo)已經(jīng)在先使用并有一定影響。

學(xué)術(shù)界對(duì)這一問(wèn)題的看法大有不同，主要有以下幾種觀點(diǎn)。第一，在先商標(biāo)使用人只要連續(xù)使用該商標(biāo)，不用達(dá)到一定知名度，就可以主張先用權(quán)。但這種觀點(diǎn)只符合采用取得主義的國(guó)家，我國(guó)奉行商標(biāo)注冊(cè)主義，顯然這種觀點(diǎn)不適合我國(guó)國(guó)情。第二，就是要求像日本《商標(biāo)法》規(guī)定的那樣，達(dá)到廣大消費(fèi)者熟知的水平。但是，這種商標(biāo)的判斷標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于嚴(yán)苛，會(huì)造成大量未注冊(cè)商標(biāo)不能得到保護(hù)。第三，商標(biāo)在先使用人在注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)日之前，通過(guò)自己的商業(yè)活動(dòng)為該商標(biāo)獲得一定的商譽(yù)和知名度，但這個(gè)知名度不需要在全國(guó)范圍內(nèi)享有，在一定的范圍或者領(lǐng)域內(nèi)享有知名度即可。若商標(biāo)在先使用人只能提供自己使用該商標(biāo)的時(shí)間，卻無(wú)法證明對(duì)該商標(biāo)的使用產(chǎn)生一定市場(chǎng)影響，那么未注冊(cè)商標(biāo)使用人不能享有商標(biāo)先用權(quán)。在本案中，安徽“采蝶軒”多次獲得榮譽(yù)稱號(hào)，在安徽合肥市地區(qū)具有較高的知名度和美譽(yù)度，符合商標(biāo)先用權(quán)馳名度的要求。

4.在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)的適用范圍

根據(jù)《商標(biāo)法》對(duì)商標(biāo)先用權(quán)的規(guī)定，可以看出在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)的適用范圍相似，用在相同或類似的商品或者服務(wù)上。根據(jù)商標(biāo)注冊(cè)原則，該未注冊(cè)商標(biāo)使用人構(gòu)成侵犯商標(biāo)專用權(quán)，但是根據(jù)目前立法規(guī)定，未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人享有商標(biāo)先用權(quán)可以免責(zé)，并以此作為抗辯理由對(duì)抗商標(biāo)權(quán)人。

如果在先商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)相同或者類似，但是適用范圍完全不同，需要分兩種情況。其一，如果注冊(cè)商標(biāo)是馳名商標(biāo)，那么就要考慮商標(biāo)的跨類保護(hù)問(wèn)題，就必須賦予未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人商標(biāo)先用權(quán)。其二，注冊(cè)商標(biāo)不是馳名商標(biāo)，就不會(huì)構(gòu)成對(duì)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵犯，因此也不需要賦予其商標(biāo)先用權(quán)。不論是國(guó)際條約還是國(guó)內(nèi)立法，馳名注冊(cè)商標(biāo)都享有跨類保護(hù)的特權(quán)。在這種情況下，在先商標(biāo)與馳名注冊(cè)商標(biāo)就會(huì)產(chǎn)生沖突，于是賦予在先商標(biāo)侵權(quán)抗辯的權(quán)利非常有必要。

在本案中，梁或、盧宜堅(jiān)在蛋糕、面包類等食品上使用“采蝶軒”注冊(cè)商標(biāo)，采蝶軒集團(tuán)公司在蛋糕、面包類等烘焙食品上使用“采蝶軒”未注冊(cè)商標(biāo)和字號(hào)，持續(xù)進(jìn)行面包、蛋糕等食品的生產(chǎn)、銷售，符合在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)具有相類似的適用范圍。

(二)商標(biāo)先用權(quán)保護(hù)的理論依據(jù)

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)被稱為三大支柱，支撐著知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度體系[3]。商標(biāo)存在的理論基礎(chǔ)即符號(hào)價(jià)值理論。商標(biāo)作為一種商業(yè)符號(hào)，其價(jià)值在于在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用，使得商標(biāo)與特定商品產(chǎn)生某種聯(lián)系[4]。實(shí)踐結(jié)果證明，商標(biāo)的馳名度越高，商標(biāo)的價(jià)值就越大，商標(biāo)的識(shí)別性也就越突出。

1.勞動(dòng)價(jià)值理論

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)繁榮發(fā)展的大背景下，知識(shí)產(chǎn)權(quán)成為各國(guó)科技、文化實(shí)力的象征，是世界各國(guó)保護(hù)智力成果所有人合法權(quán)益的有效權(quán)利，促進(jìn)了國(guó)家科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步、社會(huì)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展，成為各國(guó)在國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中的有力武器。商標(biāo)權(quán)的保護(hù)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要方面，立法核心就是為了保護(hù)商標(biāo)的專用權(quán)。在經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的年代，商標(biāo)立法主要保護(hù)的是商品商標(biāo)。隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國(guó)際貿(mào)易的增加，拓寬了商標(biāo)的保護(hù)范圍，并對(duì)其進(jìn)行全方位保護(hù)，已經(jīng)成為各國(guó)商標(biāo)立法的趨勢(shì)。Justin Hughes認(rèn)為勞動(dòng)產(chǎn)生了對(duì)他人有價(jià)值的東西，勞動(dòng)者因此得到利益[5]，所以，未注冊(cè)商標(biāo)的使用人為該商標(biāo)付出勞動(dòng)，就應(yīng)當(dāng)從該商標(biāo)獲得利益。

洛克的勞動(dòng)價(jià)值理論是指人們生活在一定的自由、平等的社會(huì)中，受自然法所支配，以自然法原理為基礎(chǔ)。他認(rèn)為，人們所賴以生存的一切物質(zhì)資源都是人類共同共有的，因?yàn)檫@一切都是上帝賜予人類的，人們應(yīng)該善意地對(duì)待共有資源并且不能排斥或者損害他人的無(wú)害私有權(quán)，付出勞動(dòng)的勞動(dòng)者享有該勞動(dòng)創(chuàng)造的價(jià)值即財(cái)產(chǎn)權(quán)。未注冊(cè)商標(biāo)先用權(quán)人對(duì)自己在先使用的商標(biāo)進(jìn)行一定的設(shè)計(jì)、文字圖形組合或者是立體與平面結(jié)合排列，形成自己的在先使用商標(biāo)，這樣經(jīng)過(guò)自己加工使用的商標(biāo)必然具有創(chuàng)造性受到《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》的保護(hù)，因此商標(biāo)在先使用人對(duì)該未注冊(cè)商標(biāo)享有相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)。未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人為該未注冊(cè)商標(biāo)付出了勞動(dòng)，并且不侵害他人權(quán)利的情況下，其在經(jīng)濟(jì)上付出的勞動(dòng)受法律保護(hù)。同時(shí)，未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人在前期使用該商標(biāo)時(shí)必然會(huì)對(duì)該商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的商品進(jìn)行一定的宣傳，使其獲得一定的商譽(yù)，該商譽(yù)也是勞動(dòng)價(jià)值的體現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)享有相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，受到法律保護(hù)。

2.公平保護(hù)理論

商標(biāo)的價(jià)值主要是指通過(guò)商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的凝結(jié)在該商標(biāo)上的商譽(yù)。在先商標(biāo)，通過(guò)使用人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，廣告宣傳等手段，使得該商標(biāo)在一定范圍內(nèi)享有知名度，并被廣大消費(fèi)者認(rèn)可和接受，因此，商標(biāo)先用權(quán)理應(yīng)受到保護(hù)。隨著消費(fèi)者的廣泛認(rèn)可，經(jīng)營(yíng)者的商品或服務(wù)銷量不斷增加，經(jīng)營(yíng)者獲得較高收益，市場(chǎng)占有份額顯著提升。但由于一些原因沒(méi)有將使用商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)，在后的商標(biāo)注冊(cè)人注冊(cè)了商標(biāo)，那在先使用人先前創(chuàng)造的智力勞動(dòng)成果和積累的商譽(yù)就會(huì)轉(zhuǎn)嫁到注冊(cè)商標(biāo)上。如果在先使用人的在先權(quán)得不到保護(hù)，使用人付出的人力、物力、財(cái)力以及形成的良好商譽(yù)都是為商標(biāo)注冊(cè)人做嫁衣，根據(jù)民法公平保護(hù)理論，這顯然是不合理的。我國(guó)《民法通則》第5條規(guī)定了公平原則，商標(biāo)先用權(quán)同樣也屬于民事權(quán)利，根據(jù)公平保護(hù)理論，在保護(hù)商標(biāo)注冊(cè)人權(quán)益的同時(shí)不能剝奪商標(biāo)先用權(quán)人應(yīng)有的權(quán)利。

我國(guó)法律允許商品經(jīng)營(yíng)者有選擇的注冊(cè)商標(biāo)，這就表明我國(guó)承認(rèn)商標(biāo)的直接使用而不用注冊(cè)的情形，為在先商標(biāo)的存在以及保護(hù)提供了理論基礎(chǔ)。如果在理論上商標(biāo)先用權(quán)得不到保護(hù)，商標(biāo)在先使用人的利益就無(wú)從談?wù)摫Ｗo(hù)與否，這樣的話，在先使用人只有一條路可走，就是向國(guó)家商標(biāo)局提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，但這就與自愿注冊(cè)原則相左，違背了商標(biāo)在先使用人的自主選擇權(quán)。正是因?yàn)樯虡?biāo)先用權(quán)制度的存在，既符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展趨勢(shì)，又體現(xiàn)了企業(yè)的自主創(chuàng)新，在維護(hù)商標(biāo)在先使用者的品牌形象上起到了舉足輕重的作用。從公平保護(hù)理論出發(fā)，應(yīng)當(dāng)賦予在先使用人商標(biāo)先用權(quán)。我國(guó)新《商標(biāo)法》賦予了未注冊(cè)商標(biāo)先用權(quán)，彌補(bǔ)了商標(biāo)制度的一些缺憾。

三、商標(biāo)先用權(quán)保護(hù)存在的問(wèn)題

新《商標(biāo)法》設(shè)立商標(biāo)先用權(quán)制度的目的就是為了阻止商標(biāo)搶注，保護(hù)未注冊(cè)商標(biāo)先用權(quán)人的合法利益，但從司法實(shí)踐以及我國(guó)目前的立法狀態(tài)來(lái)看，我國(guó)在保護(hù)商標(biāo)先用權(quán)方面還存在一定的不足。新《商標(biāo)法》在保護(hù)商標(biāo)先用權(quán)方面設(shè)定了一些限制，要使在先使用的商標(biāo)受到保護(hù)就必須先滿足法律規(guī)定的限制。就比如《商標(biāo)法》第59條第3款規(guī)定了“有一定影響的商標(biāo)”“附加區(qū)別標(biāo)識(shí)”之類的限制，雖規(guī)定了限制，但限制標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有制定，這就在司法實(shí)踐中造成舉證人的舉證困難。

(一)立法規(guī)定不明確

1.“有一定影響”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)模糊

《商標(biāo)法》第32條和第59條第3款都對(duì)商標(biāo)在先使用做出了規(guī)定，要求在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)要“有一定影響”。但是，我國(guó)新《商標(biāo)法》并沒(méi)有給出認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，具有何種知名度才算“有一定影響”，完全依據(jù)法官的主觀判斷。

認(rèn)定“有一定影響”是一個(gè)主觀判斷的過(guò)程，需要一定的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，但目前認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有明確法律規(guī)定。雖然認(rèn)定“有一定影響”是一個(gè)主觀問(wèn)題，但也要考慮客觀因素，例如，在先使用的商標(biāo)是否在一定地域內(nèi)享有知名度；在先使用的商標(biāo)是否被消費(fèi)者所認(rèn)可；判定過(guò)程是怎樣的；由誰(shuí)來(lái)認(rèn)定該在先使用的商標(biāo)“有一定影響”。

在司法實(shí)踐中，要以在先使用涉案商標(biāo)來(lái)對(duì)抗注冊(cè)商標(biāo)的商標(biāo)專用權(quán)，根據(jù)民事訴訟法誰(shuí)主張誰(shuí)舉證原則*《民事訴訟法》第64條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面地、客觀地審查核實(shí)證據(jù)?！?，商標(biāo)在先使用人要提供其在先使用的證據(jù)以及該涉案商標(biāo)“有一定影響”證據(jù)。在本案中，為了證明商標(biāo)使用在先，被告方依次請(qǐng)出了四名證人：1999年，為其辦理稅務(wù)登記工作人員，辦理衛(wèi)生許可證的工作人員，曾出租房屋供其賣蛋糕、面包的房東，曾為合肥“采蝶軒”制作門頭的廣告公司經(jīng)理。證人們作證說(shuō)，1999年，合肥“采蝶軒”已經(jīng)使用小蝴蝶標(biāo)志和“采蝶軒”的名稱。有時(shí)商標(biāo)在先使用人要花費(fèi)較大的人力、財(cái)力、物力來(lái)證明自己的主張，這在無(wú)形中就增加了商標(biāo)在先使用人的訴訟難度，會(huì)造成商標(biāo)在先使用人放棄訴訟的結(jié)果。

2.“原有范圍”界定不明

新《商標(biāo)法》第59條第3款規(guī)定了在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)可以在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用，但什么是“原有范圍”，法律沒(méi)有做出明確規(guī)定。在目前的司法實(shí)踐中，我國(guó)法官通常是通過(guò)自己的法學(xué)理論以及主觀判斷來(lái)確定“原有范圍”。

新《商標(biāo)法》中的“原有范圍”同在先使用一樣，來(lái)源于我國(guó)《專利法》第69條第2款規(guī)定的“原有范圍”*《專利法》第69條第2款規(guī)定：“在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵權(quán)?！?，不論這兩個(gè)“原有范圍”是否一樣，但它們的理論基礎(chǔ)都是公平正義。在先使用的服務(wù)商標(biāo)要繼續(xù)使用需要滿足兩個(gè)條件：其一，不能擴(kuò)大服務(wù)商標(biāo)的地域范圍；其二，不能增加服務(wù)項(xiàng)目*《關(guān)于服務(wù)商標(biāo)繼續(xù)使用問(wèn)題的通知》第3條規(guī)定：“服務(wù)商標(biāo)繼續(xù)使用時(shí)，使用人須遵守下列規(guī)定：1.不得擴(kuò)大該服務(wù)商標(biāo)的使用地域；2.不得增加該服務(wù)商標(biāo)使用的服務(wù)項(xiàng)目；3.不得改變?cè)摲?wù)商標(biāo)的圖形、文字、色彩、結(jié)構(gòu)、書(shū)寫(xiě)方式等內(nèi)容，但以同他人注冊(cè)的服務(wù)商標(biāo)相區(qū)別為目的而進(jìn)行的改變除外；4.不得將該服務(wù)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用?！薄?那么，新《商標(biāo)法》中對(duì)于“原有范圍”的理解可以參考該規(guī)定。

對(duì)“原有范圍”的認(rèn)定主要有兩種觀點(diǎn)。一種是不能擴(kuò)大商標(biāo)所標(biāo)識(shí)產(chǎn)品的主營(yíng)業(yè)地。另一種是不能擴(kuò)大到相類似的商品或服務(wù)上[6]。筆者認(rèn)為，“原有范圍”不應(yīng)僅僅針對(duì)服務(wù)商標(biāo)和標(biāo)識(shí)，還應(yīng)當(dāng)包括商業(yè)標(biāo)志，在使用原商標(biāo)的商品或者服務(wù)的范圍之內(nèi)，在一定的區(qū)域內(nèi)，享有商標(biāo)在先權(quán)。新《商標(biāo)法》對(duì)其界定不明，容易導(dǎo)致舉證人舉證困難等問(wèn)題的出現(xiàn)，同樣也不能完全保護(hù)商標(biāo)在先使用人的權(quán)益。在本案中，就明確了“原有范圍”就是在原有的服務(wù)范圍和主營(yíng)業(yè)地范圍，即依然是“蛋糕、面包類”等商品上，依然在安徽等地域銷售。

(二)行政執(zhí)法力度不足

1.行政執(zhí)法程序存在瑕疵

商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的主要作用就是在于解決商標(biāo)爭(zhēng)議等事項(xiàng)，根據(jù)我國(guó)新《商標(biāo)法》相關(guān)法律規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)實(shí)行行政前置，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提請(qǐng)申請(qǐng)，經(jīng)過(guò)審查程序，符合注冊(cè)條件的予以注冊(cè)公告。如果商標(biāo)在先使用人在公告期間提出商標(biāo)異議且已成立，那該商標(biāo)不得注冊(cè)。

但是在商標(biāo)執(zhí)法過(guò)程中，我國(guó)各地工商行政執(zhí)法系統(tǒng)沒(méi)有統(tǒng)一的行政執(zhí)法規(guī)范，行政執(zhí)法具有隨意性，行政執(zhí)法程序存在瑕疵甚至缺失。而且行政罰款數(shù)額具有不確定性，因?yàn)閳?zhí)法過(guò)程不透明，對(duì)于侵犯商標(biāo)先用權(quán)的行為，經(jīng)常是用罰款代替處罰，如果情形嚴(yán)重的還會(huì)加大罰款力度。但是由于行政執(zhí)法程序的混亂以及地方保護(hù)的存在，工商行政管理系統(tǒng)很難打擊侵犯商標(biāo)先用權(quán)防止商標(biāo)搶注的現(xiàn)象。新《商標(biāo)法》第54條規(guī)定：“工商部門在查處商標(biāo)侵權(quán)行為時(shí)，對(duì)涉嫌犯罪的可以移送司法機(jī)關(guān)?！钡F(xiàn)實(shí)的執(zhí)法實(shí)踐很少有移送的，只是一味增加罰款力度，從而變相地刺激了搶注在先使用商標(biāo)的發(fā)生，導(dǎo)致商標(biāo)侵權(quán)的肆意泛濫。

在侵犯商標(biāo)先用權(quán)行為發(fā)生的情況下，工商行政部門是依職權(quán)介入還是依當(dāng)事人申請(qǐng)介入？對(duì)侵犯商標(biāo)先用權(quán)的工商行政部門是直接處罰還是移交司法機(jī)關(guān)？這些問(wèn)題在行政執(zhí)法實(shí)踐過(guò)程中沒(méi)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，執(zhí)法情況較為混亂。

2.行政執(zhí)法協(xié)作機(jī)制不完善

我國(guó)商標(biāo)先用權(quán)問(wèn)題在國(guó)際交流方面的突出問(wèn)題是商標(biāo)搶注公司的存在，使得我國(guó)大量商標(biāo)流失并失去已有商標(biāo)價(jià)值。同時(shí)在行政執(zhí)法部門內(nèi)部存在工作不協(xié)調(diào)等問(wèn)題，同時(shí)行政執(zhí)法部門與司法部門銜接不完善。我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法具有多層次、分散性等特點(diǎn)，我國(guó)商標(biāo)執(zhí)法也同樣具有這種情況，實(shí)行雙管制。國(guó)家商標(biāo)行政執(zhí)法部門具有審查商標(biāo)的權(quán)力，同時(shí)還對(duì)侵犯商標(biāo)權(quán)的行為具有行政處罰的權(quán)力。因?yàn)槲覈?guó)商標(biāo)執(zhí)法一般根據(jù)行政區(qū)劃進(jìn)行商標(biāo)管理，在進(jìn)行跨區(qū)域商標(biāo)執(zhí)法時(shí)，不同地區(qū)的執(zhí)法方式不同，也會(huì)帶來(lái)商標(biāo)侵權(quán)執(zhí)法的一些困難，比如，商標(biāo)執(zhí)法力度降低、執(zhí)法效率下降以及執(zhí)法結(jié)果滯后等問(wèn)題。

四、商標(biāo)先用權(quán)保護(hù)之完善

(一)立法建議

新《商標(biāo)法》首次將商標(biāo)先用權(quán)納入法律，具有劃時(shí)代的意義，在保護(hù)商標(biāo)在先使用人方面發(fā)揮著重大作用。但是也存在著些許不足。因?yàn)樵诜l中僅僅規(guī)定了要保護(hù)在先使用的商標(biāo)，但沒(méi)有明確指出司法實(shí)踐中該如何審理商標(biāo)在先使用的案件。

1.優(yōu)化“有一定影響”的判定標(biāo)準(zhǔn)

新《商標(biāo)法》第59條第3款規(guī)定了在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)要“有一定影響”，但何為“有一定影響”?“有一定影響”的判定標(biāo)準(zhǔn)是什么?新《商標(biāo)法》沒(méi)有對(duì)此作出具體規(guī)定，但是在《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》文件中規(guī)定了“有一定影響”是指“為一定范圍內(nèi)相關(guān)公眾所知曉”。筆者認(rèn)為，此處的一定范圍內(nèi)應(yīng)該是指地域范圍。馳名商標(biāo)要在全國(guó)范圍內(nèi)都享有盛譽(yù)，那么在先使用的商標(biāo)“有一定影響”的地域范圍應(yīng)比全國(guó)范圍要小，應(yīng)當(dāng)控制在一省或者幾個(gè)省之間。但是僅僅以行政區(qū)域劃分在先使用商標(biāo)的影響范圍是不恰當(dāng)?shù)?。商品具有流?dòng)性，并且影響的范圍還會(huì)受到當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)文化等因素的限制。例如，某一商品僅僅在兩個(gè)省的相鄰兩縣進(jìn)行流動(dòng)，并被消費(fèi)者所認(rèn)可，只是在這兩個(gè)縣享有一定影響，并不能說(shuō)該商標(biāo)在這兩省之內(nèi)都享有一定影響。筆者認(rèn)為，“有一定影響”的地域范圍內(nèi)應(yīng)該是商標(biāo)所在商品或服務(wù)的主要營(yíng)業(yè)區(qū)或者主要銷售地即可。在本案中，法院明確了“有一定影響”的地域范圍是安徽即“采蝶軒”的主要營(yíng)業(yè)地。

2.完善“原有范圍”的界定

根據(jù)新《商標(biāo)法》的規(guī)定，在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)要想繼續(xù)使用，必須滿足一定條件，條件之一就是要在“原有范圍”內(nèi)使用。

英國(guó)和美國(guó)規(guī)定必須在原地域范圍內(nèi)使用在先使用的商標(biāo)，而日本關(guān)于商標(biāo)先用權(quán)保護(hù)的規(guī)定是要求在原有的使用范圍內(nèi)或者服務(wù)上繼續(xù)使用。德國(guó)商標(biāo)因注冊(cè)而取得，要求繼續(xù)使用的在先商標(biāo)，必須在原有范圍內(nèi)。那么應(yīng)當(dāng)如何界定在先商標(biāo)的“原有范圍”呢？ 筆者認(rèn)為，可以借鑒服務(wù)商標(biāo)對(duì)原有范圍的界定來(lái)規(guī)定在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)，比如，不能擴(kuò)大服務(wù)商標(biāo)的使用范圍，不能增加服務(wù)商標(biāo)的服務(wù)數(shù)量 。為了保護(hù)商標(biāo)先用權(quán)人的合法權(quán)益，不應(yīng)減少在先使用商標(biāo)的使用范圍，應(yīng)當(dāng)盡量維持它原有的使用范圍。除非注冊(cè)商標(biāo)使用人申請(qǐng)?jiān)鎏磉m當(dāng)標(biāo)識(shí)加以區(qū)別，不應(yīng)改變?cè)谙壬虡?biāo)的圖形、符號(hào)、文字以及外觀狀態(tài)。商標(biāo)先用權(quán)的立法出發(fā)點(diǎn)來(lái)源于專利先用權(quán)，因此，可以借鑒專利法的相關(guān)規(guī)定，允許其必須在原有的生產(chǎn)規(guī)?；蛘咪N售區(qū)域內(nèi)使用在先商標(biāo)。

3.限制商標(biāo)在先使用的使用期間

商標(biāo)先用權(quán)是未注冊(cè)商標(biāo)的救濟(jì)制度，但不是所有在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)受到法律保護(hù)。如果商標(biāo)注冊(cè)人在自己注冊(cè)的商標(biāo)上已經(jīng)通過(guò)商品經(jīng)營(yíng)取得較高的知名度并被廣大消費(fèi)者認(rèn)可，商標(biāo)在先使用人卻在此主張?jiān)谙葯?quán)利，會(huì)讓人誤認(rèn)為其傍名牌，破壞了市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)。商標(biāo)在先使用人有權(quán)提出自己享有商標(biāo)先用權(quán)，但是要在一定期間內(nèi)，超出這個(gè)期間，就不能向商標(biāo)注冊(cè)人主張自己享有商標(biāo)先用權(quán)，即商標(biāo)在先使用人怠于行使自己的商標(biāo)先用權(quán)時(shí)，法律不會(huì)對(duì)其主動(dòng)啟動(dòng)異議程序，這同時(shí)也是對(duì)商標(biāo)先用權(quán)人的一種警告。我國(guó)對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的異議期間規(guī)定為5年，如果商標(biāo)在先權(quán)利人可以在5年內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效的請(qǐng)求，馳名商標(biāo)不受5年期間的限制。因此，筆者建議未注冊(cè)商標(biāo)在先使用的時(shí)間為5年，如果5年內(nèi)沒(méi)有行使商標(biāo)權(quán)利或者沒(méi)有使用該商標(biāo)，那么該未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人不享有商標(biāo)先用權(quán)[7]。

4.完善法定賠償標(biāo)準(zhǔn)

新《商標(biāo)法》第63條第3款規(guī)定了法定賠償標(biāo)準(zhǔn)，但是該法條保護(hù)的是商標(biāo)專用權(quán)受到侵害時(shí)所受的法律賠償。商標(biāo)先用權(quán)制度剛剛建立，商標(biāo)先用權(quán)的本質(zhì)是就是為了保護(hù)在先使用人的利益。未注冊(cè)商標(biāo)在先使用人在受到侵害時(shí)，不能像商標(biāo)專用權(quán)人一樣申請(qǐng)要求行為人承擔(dān)停止侵害的民事責(zé)任，只能行使債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，要求賠償經(jīng)濟(jì)損失。在司法實(shí)踐中，如果商標(biāo)先用權(quán)得到法院認(rèn)可，法院的通常做法是駁回商標(biāo)專用權(quán)人的訴訟請(qǐng)求，商標(biāo)專用權(quán)人承擔(dān)訴訟費(fèi)用，承認(rèn)未注冊(cè)商標(biāo)的在先使用，但唯獨(dú)沒(méi)有賠償商標(biāo)先用權(quán)人損失。

因此，建議針對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)先用權(quán)不同的侵權(quán)情況，搶注人主觀惡意狀態(tài)，設(shè)立不同的賠償數(shù)額幅度標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)應(yīng)當(dāng)建立侵犯商標(biāo)先用權(quán)賠償懲罰制度，但這個(gè)數(shù)額基數(shù)該如何確定，需要進(jìn)行立法加以規(guī)定。最高人民法院副院長(zhǎng)奚曉明指出：“賠償額的計(jì)算屬于事實(shí)認(rèn)定范疇，可以酌情適用優(yōu)勢(shì)證據(jù)的證明標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)案件具體情況，當(dāng)事人提供了據(jù)以計(jì)算權(quán)利人損失或侵權(quán)人獲利所需的銷售數(shù)量等數(shù)據(jù)，其他所需數(shù)據(jù)尚不能完全確定?？梢詤⒖荚S可費(fèi)、行業(yè)一般利潤(rùn)率、侵權(quán)行為的性質(zhì)、持續(xù)時(shí)間、當(dāng)事人的主觀過(guò)錯(cuò)等因素，酌定計(jì)算賠償所需的其他數(shù)據(jù)，公平合理地確定賠償數(shù)額?！备鶕?jù)各種客觀因素以及法定賠償數(shù)額的規(guī)定，指定一個(gè)符合未注冊(cè)在先使用人的賠償標(biāo)準(zhǔn)以及數(shù)額。

(二)執(zhí)法建議

1.建立商標(biāo)在先使用登記備案制度

建議在我國(guó)商標(biāo)局官網(wǎng)上設(shè)立商標(biāo)執(zhí)法信息公共平臺(tái)，尤其要建立未注冊(cè)商標(biāo)在先使用的登記備案信息，并且該平臺(tái)可鏈接到全國(guó)各個(gè)基層工商所及行政部門。同時(shí)要建立基層工商行政部門對(duì)商標(biāo)先用權(quán)侵權(quán)執(zhí)法做出的行政處罰、進(jìn)行登記備案，匯總后錄入公用信息平臺(tái)。

建立商標(biāo)在先使用的登記備案制度，有利于統(tǒng)計(jì)全國(guó)關(guān)于未注冊(cè)商標(biāo)在先使用的數(shù)據(jù)，同時(shí)有利于統(tǒng)計(jì)因商標(biāo)先用權(quán)問(wèn)題而導(dǎo)致行政處罰的相關(guān)數(shù)據(jù)，對(duì)搶注在先使用商標(biāo)的商標(biāo)侵權(quán)人起到威懾作用，有利于追究侵犯商標(biāo)先用權(quán)當(dāng)事人的責(zé)任。雖然我國(guó)對(duì)商標(biāo)注冊(cè)采用自愿原則，但有建立未注冊(cè)商標(biāo)在先使用登記備案制度的必要。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)屢屢被搶注，建立未注冊(cè)商標(biāo)在先使用的登記備案錄，有助于證明在先使用人使用該涉案商標(biāo)的使用時(shí)間，即使后來(lái)因?yàn)樯虡?biāo)問(wèn)題進(jìn)入司法程序，當(dāng)事人也方便舉證。

2.與司法部門做好銜接

建立商標(biāo)執(zhí)法信息公共平臺(tái)，在該平臺(tái)公開(kāi)發(fā)布商標(biāo)違法行為的行政處罰信息，超過(guò)兩次的，應(yīng)由國(guó)家工商總局命令下級(jí)工商局將侵犯商標(biāo)權(quán)當(dāng)事人的侵權(quán)材料、所受行政處罰材料移交檢察院，由檢察院提起公訴。這樣做的優(yōu)點(diǎn)在于，既對(duì)商標(biāo)先用權(quán)的行政保護(hù)得到加強(qiáng)，又打擊了侵犯商標(biāo)先用權(quán)的犯罪問(wèn)題。

應(yīng)當(dāng)賦予商標(biāo)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)一定的取證權(quán)力，為商標(biāo)執(zhí)法部門配備具備商標(biāo)侵權(quán)檢驗(yàn)、鑒定方面的專家，確立商標(biāo)行政部門在行政執(zhí)法過(guò)程中獲得的證據(jù)具有參與訴訟的法律地位。在加強(qiáng)行政執(zhí)法與司法相銜接過(guò)程中，需要嚴(yán)格執(zhí)行國(guó)務(wù)院發(fā)布的《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》，最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)和人民檢察院工作聯(lián)系的意見(jiàn)》《關(guān)于在行政執(zhí)法中及時(shí)移送涉嫌犯罪案件的意見(jiàn)》等一系列相關(guān)的規(guī)范性文件。根據(jù)我國(guó)當(dāng)前立法規(guī)定，商標(biāo)行政執(zhí)法需要依照相關(guān)法律、法規(guī)，加強(qiáng)與司法部門的聯(lián)合與配合，不能以行政處罰代替刑事處罰，也不能對(duì)同一商標(biāo)侵權(quán)問(wèn)題給予多次行政處罰。

3.引進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)人士

目前我國(guó)很多高校都開(kāi)設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)課程，建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才培養(yǎng)戰(zhàn)略。知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才的大力發(fā)展，為我國(guó)商標(biāo)專業(yè)人才的培養(yǎng)提供了基礎(chǔ)和保障。加強(qiáng)商標(biāo)專業(yè)人才綜合素質(zhì)，提高商標(biāo)執(zhí)法人員的行政執(zhí)法能力，必須將高校培養(yǎng)的商標(biāo)專業(yè)人才引進(jìn)到商標(biāo)執(zhí)法隊(duì)伍中去。

我國(guó)各級(jí)商標(biāo)行政執(zhí)法部門，應(yīng)當(dāng)通過(guò)公開(kāi)招考的方式，吸納具有法律專業(yè)素養(yǎng)、全面了解商標(biāo)法律保護(hù)制度的人才。目前我國(guó)的商標(biāo)執(zhí)法人員大多是通過(guò)公務(wù)員考試加入到商標(biāo)執(zhí)法隊(duì)伍中來(lái)的，執(zhí)法人員法律素養(yǎng)參差不齊，為了保護(hù)商標(biāo)權(quán)、商標(biāo)先用權(quán)的合理進(jìn)行，可以適當(dāng)增加人事編制，吸引優(yōu)秀的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律人才加入國(guó)家商標(biāo)執(zhí)法隊(duì)伍，加強(qiáng)商標(biāo)執(zhí)法隊(duì)伍的專業(yè)建設(shè)。

[1] [日]三宅発士郎．日本商標(biāo)法[M]．東京：厳松堂，1931：253．

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[8] 奚曉明．在全國(guó)法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判工作座談會(huì)上的講話．中華人民共和國(guó)最高人民法院網(wǎng)站[EB/OL]．(2010-4-28)[2016-02-18]． http://www.court.gov.cn/zscq/dcyj/201205/t20120509_176766.html．

(責(zé)任編輯：王曉紅)

On the Protection of Trademark Priority Right: Study on Trademark Infringement Disputes of Cai Diexuan

ZHOUZuo-bin,ZHANGQian，ZHENGYang

(School of Law, Xi’an University of Finance and Economics,Xi’an 710061,China)

The protection of the unregistered trademark protection is weak on the especially in prior using of the trademark protection, which damaged fair competition. In order to protect the rights of the prior users, the system of priority right of trademark was established. Based on the perspective of trademark infringement disputes of Cai Diexuan, it analyses the components of the right of trademark prior use. It also analyzes the necessity of protecting the right of trademark prior use by labor value theory and the fair principle, to find out the deficiencies and put forward suggestions for further improvements.

trademark right; unregistered trademark; prior use of trademark; the prior use right of trademark

2016-05-18

周作斌(1956-)，男，陜西禮泉人，西安財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院教授，碩士生導(dǎo)師，研究方向?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)；張倩(1988-)，女，山東濟(jì)寧人，西安財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院碩士研究生，研究方向?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)；鄭洋(1992-)，女，陜西西安人，西安財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院碩士研究生，研究方向?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)。

D913.4

A

1672-2817(2016)06-0069-07