王寶娜　鄔楓

【摘要】P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是依托于互聯(lián)網(wǎng)，向個人或企業(yè)提供一定額度的資金的借貸形式。借貸行為可以將較為分散的民間資本匯集，滿足個人或企業(yè)在資金出現(xiàn)缺口時的需求，并規(guī)定在一定期限內(nèi)進(jìn)行本息償還。當(dāng)前，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險逐漸增加，文章通過對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的深入研究，指出其所具有的風(fēng)險，并建立經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險規(guī)避制度。

【關(guān)鍵詞】P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸 法律風(fēng)險 規(guī)制

【中圖分類號】DF 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下的兩大轉(zhuǎn)型

經(jīng)濟(jì)增長方式的轉(zhuǎn)型。在經(jīng)歷了改革開放帶來的豐碩成果之后，我國成為世界第二大經(jīng)濟(jì)體，在對外貿(mào)易方面，我國已經(jīng)穩(wěn)居世界第一貿(mào)易出口大國，經(jīng)濟(jì)實力的提高確定了我國的國際地位，為全面發(fā)展提供了資金支持。在長期經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，對出口的依賴逐漸增加，然而，隨著全球經(jīng)濟(jì)形勢走弱，出口型經(jīng)濟(jì)增長形式難以維持，企業(yè)投資回報率逐漸降低，傳統(tǒng)生產(chǎn)方式對資源的浪費成為經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下的經(jīng)濟(jì)發(fā)展研究對象。我國經(jīng)濟(jì)增長方式將逐漸向集約型生產(chǎn)、創(chuàng)新型發(fā)展、多資金來源、高投資回報、綠色、環(huán)保等方面轉(zhuǎn)變①。

經(jīng)濟(jì)管理方式的轉(zhuǎn)型。作為我國新經(jīng)濟(jì)時期的發(fā)展指導(dǎo)者，政府應(yīng)當(dāng)對市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)行嚴(yán)格管理，通過政策及時調(diào)整市場。例如，我國在2008年全球經(jīng)濟(jì)危機(jī)中及時出臺宏觀調(diào)整政策，4萬億資金的注入使我國經(jīng)濟(jì)在危機(jī)中平穩(wěn)過度，這體現(xiàn)了我國經(jīng)濟(jì)管理制度的靈活性和有效性。然而，如此規(guī)模的資金注入?yún)s導(dǎo)致我國在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下陷入貨幣結(jié)構(gòu)失調(diào)狀態(tài)。經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下經(jīng)濟(jì)疲軟狀態(tài)已成定局，政府目前工作的核心是穩(wěn)經(jīng)濟(jì)，保增長，使我國經(jīng)濟(jì)調(diào)整平穩(wěn)完成。我國新一屆領(lǐng)導(dǎo)集體在穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)方面做出了較大努力，出臺一系列利好政策，利用宏觀手段調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)，例如加強(qiáng)第三產(chǎn)業(yè)建設(shè)，擴(kuò)大服務(wù)出口業(yè)務(wù)等，這是我國政府在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下的經(jīng)濟(jì)管理方式轉(zhuǎn)型表現(xiàn)。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺概述及運營模式

本文將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺運營模式分為五種，分別為純中介模式、有擔(dān)保模式、債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式、電子商務(wù)服務(wù)模式和公益模式，網(wǎng)絡(luò)在這五種運營模式中只起到了媒介作用，并沒有達(dá)到平臺所要求的效果②。

純中介模式?！叭巳速J”是純中介模式的代表，在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中，嚴(yán)格按照中介服務(wù)要求，積極服務(wù)借貸雙方，促進(jìn)借貸協(xié)議的達(dá)成，對二者借貸行為并不負(fù)責(zé)，僅僅提供服務(wù)平臺，按照一定比例收取平臺服務(wù)費用。借貸雙方因任何一方違約，對另一方所造成的任何程度損失與服務(wù)平臺提供方無任何關(guān)系。

有擔(dān)保模式。有擔(dān)保模式是在純中介運營模式的基礎(chǔ)上附加服務(wù)項目，也就是對借貸行為的擔(dān)保，該擔(dān)保行為可由借貸平臺提供也可來自于其他和借貸平臺存在合作的金融公司、個人等。在完成借貸服務(wù)后，出借人的權(quán)益受到多方面保護(hù)，提高了資金的安全性。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式。關(guān)于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式定義已經(jīng)不同于以往的借貸，經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并不在借貸雙方之間簽訂，執(zhí)行過程中放款在前，債權(quán)轉(zhuǎn)讓在后；或者是出借人主動購買平臺理財產(chǎn)品，待資金總量達(dá)到一定程度后，由借貸平臺進(jìn)行理財產(chǎn)品債權(quán)轉(zhuǎn)讓，中間的債權(quán)關(guān)系不斷發(fā)生變化，平臺在過程中作為中間環(huán)節(jié)存在。然而，我國的這種債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式風(fēng)險較高，極易發(fā)生資金募集結(jié)束后，金融公司出現(xiàn)“跑路”的情況，出借人的資金安全無法得到保障。

電子商務(wù)模式。電子商務(wù)模式是我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的主要模式，其中以阿里巴巴公司的“阿里貸”為例，阿里巴巴是我國最大的電子商務(wù)平臺，擁有全球最大的用戶群，大多數(shù)國內(nèi)中小企業(yè)都在通過阿里巴巴尋找商機(jī)③。然而，在尋找商機(jī)的同時，中小企業(yè)也在尋求資金支持，阿里巴巴通過“阿里貸”平臺對中小企業(yè)進(jìn)行信用評估，并將評估結(jié)果交由銀行，從而使銀行對貸款的發(fā)放做最后決定。電商模式有著其自身的局限性，然而，由于其服務(wù)群體的迫切需要，電商模式成為眾多模式中較為獨立的一種。

公益模式。該模式中的“公益”只是意義上的公益，在該模式下也要收取費用保證自身的運營，然而，在自身運營得到保障的基礎(chǔ)上，該模式的運營則更趨于公益性。公益平臺通過向低收入人群或中小企業(yè)發(fā)放低息貸款，所得利息維持自身運營，一般公益平臺的對象較為集中，目的較為單純。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的現(xiàn)狀及異化

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸區(qū)別于傳統(tǒng)借貸，P2P網(wǎng)絡(luò)平臺在借貸過程中扮演多重角色，獲得多種收益，在使民間閑散資金得到充分利用的同時，也為市場注入了活力，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整④。然而，在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的發(fā)展過程中卻出現(xiàn)了不同程度的異化，造成了P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)展的不確定性，也為經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下的經(jīng)濟(jì)調(diào)整埋下了隱患。

國外P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的發(fā)展現(xiàn)狀。2005年，英國制訂了第一份網(wǎng)絡(luò)接待平臺協(xié)議，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的雛形開始出現(xiàn)。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸協(xié)議激勵了其它國家網(wǎng)絡(luò)借貸平臺建設(shè)的積極性，以美國“繁榮市場”網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的建立為代表，它成為史上最成功的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺。該平臺通過建立客戶信用數(shù)據(jù)庫對貸款申請人進(jìn)行信用評估，計算貸款風(fēng)險，最終決定是否批準(zhǔn)其貸款及確定其可申請貸款額度?！胺睒s市場”只是作為一個服務(wù)平臺，不進(jìn)行直接放貸業(yè)務(wù)，具體業(yè)務(wù)的完成由銀行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。依托完善的運營管理體系和良好的市場信譽，“繁榮市場”獲得了巨大的成功，也成為網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的經(jīng)典案例⑤。

國內(nèi)P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的發(fā)展現(xiàn)狀。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸第一次在我國出現(xiàn)是在2007年，它成為民間投資與民間借貸的新形勢。在經(jīng)過幾年的發(fā)展之后，截止到2014年年底，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺已達(dá)到1200家，涉及貸款金額超過500億元，相關(guān)人員共計60萬人，貸款合同額度超800億元，并呈現(xiàn)出逐漸增長的勢頭。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在我國的異化。我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺目前主要采取兩種運營方式，一種是直接吸引民間資本投入，并給與投資方一定回報，然后完成貸款發(fā)放工作，獲取利息差帶來的收益；另一種是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺不進(jìn)行資金借貸投入，僅僅提供信用評估與風(fēng)險評估服務(wù)，作為借貸行為的中間人存在。第一種網(wǎng)絡(luò)借貸行為成為我國目前大多數(shù)融資借貸公司的主要經(jīng)營模式，部分融資公司在完成資金集中后轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，最終破產(chǎn)的現(xiàn)象也時有發(fā)生。網(wǎng)絡(luò)借貸平臺管理上的缺失導(dǎo)致我國P2P網(wǎng)上借貸公司良莠不一，在經(jīng)營方面也不具備規(guī)范性，這是我國網(wǎng)絡(luò)借貸所存在的重要問題⑥。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的法律風(fēng)險分析

借貸人引起的法律風(fēng)險。首先，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的運營無信用性擔(dān)保，服務(wù)中介活動的開展不包括直接參與資金運作，通過各種信息核實借款人身份，對借貸風(fēng)險進(jìn)行評估，確定風(fēng)險發(fā)生后的處理機(jī)制。然而，在網(wǎng)絡(luò)借貸過程中，對借款人的信息作假較為簡單與方便，而我國個人誠信數(shù)據(jù)系統(tǒng)并未聯(lián)網(wǎng)運行，無法及時確認(rèn)借款人的信用度，造成了因借款人引起的借貸風(fēng)險。其次，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下出現(xiàn)異化后風(fēng)險大大增加，借款人的相關(guān)個人信息在私人借貸信息平臺被收集，容易出現(xiàn)借款人信息被泄露的現(xiàn)象，甚至部分網(wǎng)絡(luò)借貸公司倒賣客戶信息，增加了借款人信息泄露的風(fēng)險。最后，借款人在取得貸款后的資金使用無法被及時有效監(jiān)管，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺也無法及時跟蹤每一筆借款的使用情況，導(dǎo)致資金流出后的監(jiān)管黑洞，隨時有資金流失的可能⑦。

貸款人引起的法律風(fēng)險。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是一個三方共同完成的行為，在整個過程中，資金的出借方承擔(dān)著最大的風(fēng)險，貸款人通過網(wǎng)絡(luò)信貸平臺管理個人閑置資金。然而，在網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的管理過程中，很少對貸款人的資金來源進(jìn)行調(diào)查，貸款人的目的也不得而知，通過網(wǎng)絡(luò)借貸平臺對來源不明的資金進(jìn)行“洗白”的過程比比皆是。由于貸款人自身資金來源存在問題，即使借貸合同已經(jīng)完成，然而，這種活動卻不具有法律效力，存在一定的法律風(fēng)險。

P2P網(wǎng)貸平臺可能引起的法律風(fēng)險。借貸關(guān)系通過網(wǎng)絡(luò)平臺提供的借貸合同而維系，因為合同關(guān)系的存在，這種借貸關(guān)系被我國法律所規(guī)范和保護(hù)，也是在出現(xiàn)借貸糾紛時的唯一法律依據(jù)。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺方便了借貸雙方的同時，也給借貸平臺帶來了巨大的風(fēng)險。

第三方引起的法律風(fēng)險。我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下出現(xiàn)異化，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺作為第三方應(yīng)當(dāng)具有一定的中立性，第三方借貸平臺的借貸模式包括擔(dān)保型和債權(quán)轉(zhuǎn)讓型兩種。在擔(dān)保型借貸模式中，借貸平臺提供資金作為保障，將借貸風(fēng)險降低到最低限度。然而，在借貸過程中，融資公司與借貸公司私自添加杠桿，將貸款金額上限提高至其被允許的借貸限額的多倍，進(jìn)而將會導(dǎo)致杠桿引發(fā)的風(fēng)險。在債權(quán)轉(zhuǎn)讓型模式中，平臺掌控第三方人員的賬戶信息，相關(guān)機(jī)構(gòu)在平臺內(nèi)部實現(xiàn)自循環(huán)，相關(guān)轉(zhuǎn)讓交易在極隱蔽的情況下進(jìn)行，然而，平臺掌握如此多的信息，如果平臺內(nèi)部管理存在漏洞，則因第三方導(dǎo)致的風(fēng)險則會增加。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸法律風(fēng)險的規(guī)制

分類管理。在我國經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸為我國經(jīng)濟(jì)調(diào)整提供了大量的資金支持，然而，在其發(fā)展到今天，一直沒有較為明確的法律條文規(guī)定其性質(zhì)。本文認(rèn)為，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是一種民間借貸行為，而網(wǎng)絡(luò)借貸平臺提供的是一種借貸中間服務(wù)。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的異化導(dǎo)致其行為的難以界定，傳統(tǒng)借貸與金融理財無法明確區(qū)分。

由于網(wǎng)絡(luò)借貸與銀行借貸行為都是我國金融服務(wù)行為，在涉及金額方面存在部分差異，然而，由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的靈活性與高效性，為我國中小企業(yè)建設(shè)提供了大量的資金貸款，有力支持了我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整。為確保網(wǎng)絡(luò)借貸能夠為我國經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定提供長期保障，應(yīng)當(dāng)將其納入金融體系統(tǒng)一管理，相關(guān)負(fù)責(zé)人也應(yīng)當(dāng)建立監(jiān)管檔案，保證風(fēng)險的可控。

出臺相關(guān)管理辦法。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺界于民間借貸與金融理財服務(wù)之間，因此，兩種不同的身份應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待。

對于民間借貸性的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，我國應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)相關(guān)立法，對借貸平臺進(jìn)行登記監(jiān)管。對于貸款人來說，其提供資金應(yīng)當(dāng)明確歸屬，該資金不應(yīng)與其他人發(fā)生任何關(guān)系。貸款利率應(yīng)當(dāng)按照地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)，低于銀行同時期貸款基準(zhǔn)利率的4倍。對于平臺管理人員來說，需要具備金融專業(yè)知識，并且應(yīng)當(dāng)具有一定的實際工作經(jīng)驗，能夠及時識別借貸風(fēng)險并加以及時管控。在法律的制定過程中，應(yīng)當(dāng)明確借貸雙方及借貸平臺的個人義務(wù)，并且明確在風(fēng)險發(fā)生之后的償還順序，對按照相關(guān)法律要求進(jìn)行登記的機(jī)構(gòu)、個人，應(yīng)當(dāng)及時清還債務(wù)。

對于從事金融理財活動的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺來說，納入金融體系統(tǒng)一管理符合相關(guān)法律要求，應(yīng)當(dāng)按照網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的特點制定合理的監(jiān)管制度和監(jiān)管機(jī)構(gòu)，明確相關(guān)平臺、借貸雙方的權(quán)力與義務(wù)⑧。

個人征信系統(tǒng)完善。第一，要建立全國范圍的個人誠信系統(tǒng)，實現(xiàn)各地區(qū)誠信系統(tǒng)的聯(lián)網(wǎng)，相關(guān)系統(tǒng)與電信、金融、公安等進(jìn)行信息共享，針對性的向借貸平臺公開信息，并做到嚴(yán)格保密。第二，網(wǎng)絡(luò)借貸需要建立風(fēng)險預(yù)警機(jī)制，對已經(jīng)進(jìn)入全國誠信數(shù)據(jù)庫的相關(guān)成員進(jìn)行實時監(jiān)控，對個人誠信出現(xiàn)問題的人員應(yīng)當(dāng)建立風(fēng)險預(yù)警。對已經(jīng)完成合同的借貸人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查，防止風(fēng)險的發(fā)生。第三，建立P2P網(wǎng)絡(luò)借貸限制制度，通過設(shè)定借款人誠信標(biāo)準(zhǔn)，防止誠信程度較低人員拿到合同，為網(wǎng)絡(luò)借貸平臺帶來風(fēng)險。在此過程中，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對內(nèi)部人員的監(jiān)管，防止內(nèi)部人員違規(guī)增信行為。

中間賬戶的監(jiān)管強(qiáng)化。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行為在進(jìn)行借貸過程中存在資金暫存的現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)建立在資金暫存期間的第三平臺監(jiān)管，防止網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的資金管理風(fēng)險。在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中，借貸雙方資金都由借貸平臺管理，其自身管理將會造成巨大經(jīng)濟(jì)損失。建立第三方監(jiān)管平臺可以實現(xiàn)對這一借貸平臺的資金監(jiān)管，而第三方監(jiān)管平臺可以由商業(yè)銀行來承擔(dān)，防止因第三方監(jiān)管平臺導(dǎo)致的支付風(fēng)險。對于第三方監(jiān)管平臺來說，應(yīng)當(dāng)做到不經(jīng)手借貸資金，對借貸平臺發(fā)生的異常資金流動應(yīng)當(dāng)及時調(diào)查，防止P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺內(nèi)部的金融風(fēng)險。

平臺自身的充分信息披露。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸應(yīng)當(dāng)在日常經(jīng)營過程中做到基本信息透明，基本公司信息應(yīng)當(dāng)在網(wǎng)站、公司顯著位置展示。對于日常經(jīng)營過程中資金流向應(yīng)及時向金融監(jiān)管部門匯報，并對經(jīng)營過程中的風(fēng)險評估及風(fēng)險管理制度建設(shè)進(jìn)行檢查與統(tǒng)計并進(jìn)行備案。完善的透明機(jī)制可以將風(fēng)險控制在一定程度，防止因數(shù)據(jù)信息溝通不暢導(dǎo)致的金融風(fēng)險。

規(guī)范擔(dān)保公司擔(dān)保行為。對于P2P網(wǎng)絡(luò)信貸公司的融資擔(dān)保行為應(yīng)當(dāng)進(jìn)行限制，這一業(yè)務(wù)的開展應(yīng)當(dāng)具有金融機(jī)構(gòu)的相關(guān)許可。而網(wǎng)絡(luò)借貸公司在沒有得到允許的情況下開展融資擔(dān)保業(yè)務(wù)不被承認(rèn)，相關(guān)合同也不會得到法律保護(hù)，并且在缺少金融監(jiān)管的環(huán)境下，金融風(fēng)險將會隨時發(fā)生，給多方造成損失。

行業(yè)自律和內(nèi)控機(jī)制。在我國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入調(diào)整階段的情況下，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸得到了快速的發(fā)展，相關(guān)網(wǎng)絡(luò)借貸公司應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)其行為自律，嚴(yán)格按照法律要求開展業(yè)務(wù)，在保證客戶信息安全的基礎(chǔ)上，提高網(wǎng)絡(luò)借貸平臺與其它機(jī)構(gòu)的信息交流程度。建立全面的管理、檢查制度，規(guī)范從業(yè)人員行為，嚴(yán)控風(fēng)險，防止客戶信息泄漏的同時，也應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)安全保護(hù)，從多方面防止風(fēng)險的發(fā)生。

（作者單位：河北金融學(xué)院；本文系河北省科技廳2014年度軟科學(xué)研究計劃項目“金融消費者權(quán)益保護(hù)制度研究—以河北省為例”的階段性成果，項目編號：14456219D）

【注釋】

①劉偉，蘇劍：“新常態(tài)下的中國宏觀調(diào)控”，《經(jīng)濟(jì)科學(xué)》，2014年第4期，第5～13頁。

②王希軍，李士濤：“基于征信視角的P2P行業(yè)風(fēng)險防范研究”，2014年第8期，第3頁。

③梅夏英，姜福曉：“數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中著作權(quán)實現(xiàn)的困境與出路—基于P2P技術(shù)背景下美國音樂產(chǎn)業(yè)的實證分析”，《北方法學(xué)》，2014年第2期。

④劉宇梅：“P2P網(wǎng)絡(luò)借貸法律問題探討”，《法治論壇》，2013年第1期。

⑤陳麗琴：“P2P交易法律問題研究”，《產(chǎn)業(yè)與科技論壇》，2013年第12期。

⑥張雪楳：“P2P網(wǎng)絡(luò)借貸相關(guān)法律問題研究”，《法律適用》，2014年第8期。

⑦茅建中：“商業(yè)性P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的風(fēng)險與法律規(guī)制”，《人民司法》，2013年第17期。

⑧王波：“P2P技術(shù)服務(wù)引起的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)問題研究與思考”，《情報科學(xué)》，2013年第4期。

責(zé)編/豐家衛(wèi)（實習(xí)）