胥獻(xiàn)文

（西南政法大學(xué)法學(xué)院，重慶401120）

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悔罪影響量刑問題研究

胥獻(xiàn)文

（西南政法大學(xué)法學(xué)院，重慶401120）

［摘要］悔罪是指犯罪人在實(shí)施犯罪行為后人民法院判決前，承認(rèn)自己所犯的罪行并表達(dá)自己的悔罪態(tài)度，改過自新?；谧镒鳛樽枚啃糖楣?jié)在司法實(shí)踐中被廣泛使用，其作為從寬處罰情節(jié)的依據(jù)在于犯罪人主觀惡性、人身危險(xiǎn)性的降低以及對(duì)被害人、社會(huì)所造成的損害進(jìn)行了彌補(bǔ)?；谧锏谋憩F(xiàn)形式除做出道歉懺悔話語(yǔ)之外，還應(yīng)當(dāng)包括積極退賠退贓，挽回?fù)p失等外在表現(xiàn)。鑒于我國(guó)刑法并未就悔罪的其他表現(xiàn)形式做出明文規(guī)定，因此，對(duì)悔罪的考察與認(rèn)定以及對(duì)量刑的影響程度要嚴(yán)格把握，防止犯罪人濫用悔罪以逃脫法律的制裁。

［關(guān)鍵詞］悔罪；根據(jù)；表現(xiàn)形式；認(rèn)定

一、悔罪的定義

何為悔罪，不同的學(xué)者有不同的認(rèn)定。雖然在表述上有差異，但是其所要表達(dá)的內(nèi)容是一致的。其主要有以下幾個(gè)方面：第一，悔罪的主體是實(shí)施了犯罪行為的人，對(duì)于沒有實(shí)施犯罪行為或者僅僅是實(shí)施了具有社會(huì)危害性的違法行為的行為人的悔罪不是我們?cè)诖擞懻摰幕谧?；第二，悔罪的時(shí)間是在實(shí)施犯罪行為后，法院判決之前，在判決生效以后，行為人具有認(rèn)罪伏法，改過自新表現(xiàn)的，只能作為減刑、假釋裁定的依據(jù)，也不是我們這里所討論的量刑情節(jié)；第三，悔罪的內(nèi)容是認(rèn)罪并悔改、懺悔，行為人認(rèn)罪是認(rèn)定其悔罪的前提條件。認(rèn)罪是犯罪人認(rèn)識(shí)到自己罪行的性質(zhì)以及給他人權(quán)益的損害。在這個(gè)層次上，影響犯罪人認(rèn)罪的因素很多，有的是出于真誠(chéng)的悔罪，有的可能就是出于希望得到輕判的功利主義等等。在認(rèn)罪的前提條件下，行為人還要有悔改，表示將來(lái)不會(huì)再重新犯罪。這是對(duì)自己犯罪行為的性質(zhì)以及社會(huì)危害性上有了更深一步的認(rèn)識(shí)。不僅如此，在意志方面，悔罪表現(xiàn)出犯罪人在自己深深內(nèi)疚感和負(fù)罪感的心理作用下，有改過自新的決意，否則僅有認(rèn)罪而沒有悔改的情感也不能認(rèn)為是悔罪。綜合以上幾點(diǎn)，筆者認(rèn)為，悔罪就是指犯罪人在實(shí)施犯罪行為后人民法院判決前，承認(rèn)自己所犯的罪行并表達(dá)自己的悔罪態(tài)度，改過自新。在此有兩點(diǎn)值得注意：第一，悔罪與認(rèn)罪并不是一個(gè)概念，與認(rèn)罪相比，悔罪處于更高一個(gè)層次，是對(duì)自己行為性質(zhì)以及社會(huì)危害性的進(jìn)一步認(rèn)識(shí)，并在意志上產(chǎn)生改過自新的決意。第二，由于自首、立功和坦白有時(shí)也體現(xiàn)了犯罪人在犯罪后法院判決之前承認(rèn)自己的罪行并表達(dá)了自己的悔改情感，但我國(guó)刑法對(duì)自首、立功與坦白都給予了明確的規(guī)定，已是法定量刑情節(jié)，因此，它們已不再屬于我們這里所討論的悔罪。

二、悔罪對(duì)量刑產(chǎn)生影響的根據(jù)

悔罪是行為人對(duì)自己所犯罪行的承認(rèn)并產(chǎn)生悔改的情感，決定改過自新，表現(xiàn)了行為人對(duì)自己犯罪行為的內(nèi)疚感和負(fù)罪感。因未盡義務(wù)而產(chǎn)生負(fù)罪感，是個(gè)人內(nèi)在道德意識(shí)的自我反省，是洗禮與升華，也是對(duì)良心的召喚，這種被召喚而至的良心直接影響個(gè)體的社會(huì)行為，表現(xiàn)為悔罪［1］。也正是這種負(fù)罪感，才使行為人因傷害他人而感到悔恨，表現(xiàn)了行為人對(duì)他人權(quán)利、社會(huì)秩序以及國(guó)家利益的重新認(rèn)識(shí)和尊重，行為人與社會(huì)主流價(jià)值由對(duì)抗到合作至少表明其人身危險(xiǎn)性程度有所降低［2］。然而對(duì)人身危險(xiǎn)性的理解，存在較大的分歧。石經(jīng)海教授認(rèn)為，人身危險(xiǎn)性就是指行為人再犯罪可能性與接受教育改造的難易程度，其與主觀惡性的關(guān)系是當(dāng)主觀惡性與犯罪人結(jié)合時(shí)體現(xiàn)的是人身危險(xiǎn)性，當(dāng)主觀惡性與客觀行為相結(jié)合，體現(xiàn)的就是社會(huì)危害性。而陳榮飛副教授認(rèn)為，人身危險(xiǎn)性體現(xiàn)在“人格”之中，所謂“人格”是指“你成為你的穩(wěn)定的東西”，其與主觀惡性以及客觀危害共同構(gòu)成行為的社會(huì)危害性。筆者認(rèn)為，行為人認(rèn)罪并有悔改情感，希望改過自新的態(tài)度表明了其人身危險(xiǎn)性降低，這是毫無(wú)疑問的。認(rèn)為人身危險(xiǎn)性反映行為人的再犯可能性以及改造的難易程度也好，認(rèn)為人身危險(xiǎn)性體現(xiàn)在“人格”之中共同反映社會(huì)危害性也罷，總之，只要我們確定了人身危險(xiǎn)性的降低符合刑罰的目的，不需要刑罰或者不需要重的刑罰負(fù)擔(dān)于犯罪人身上時(shí)，就可以對(duì)行為人予以從寬處罰。所以，在探討悔罪對(duì)量刑產(chǎn)生影響的根據(jù)，還是要從刑罰的目的著手，即國(guó)家為什么要對(duì)犯罪人進(jìn)行刑罰懲罰，其目的何在？對(duì)刑罰意義與目的的追問，所要回答的其實(shí)就是刑罰的正當(dāng)性問題［3］。只有在明了刑罰的真正目的，我們才能準(zhǔn)確地找出哪些因素對(duì)刑罰有影響，才能實(shí)現(xiàn)刑罰的正當(dāng)性。對(duì)刑罰目的的理論討論可謂是眾說紛紜，國(guó)內(nèi)外的許多學(xué)者都對(duì)此進(jìn)行了長(zhǎng)期的探索?，F(xiàn)在基本上形成了以下幾種觀點(diǎn)。

（一）刑罰目的觀探討

1.報(bào)應(yīng)刑論。

報(bào)應(yīng)刑論認(rèn)為刑罰是對(duì)犯罪人的一種懲罰，在于對(duì)犯罪人的自由和權(quán)利進(jìn)行剝奪或限制，讓他們感受到刑罰的痛苦，以此來(lái)鎮(zhèn)壓他們不再犯罪。因?yàn)閼土P意味著法定的刑罰的實(shí)現(xiàn)，對(duì)懲罰的強(qiáng)調(diào)也就是對(duì)法律的威信的強(qiáng)調(diào)；同時(shí)，刑罰以懲罰為目的奠基于將犯罪人作為目的的理念之上，不容置疑地構(gòu)成對(duì)犯罪人理性的尊重，具有與社會(huì)公正觀念相吻合的一面。因此，報(bào)應(yīng)論關(guān)于懲罰的目的在于懲罰的規(guī)誡具有一定的合理之處［4］。但是該理論主張罪刑均衡，對(duì)犯罪人進(jìn)行懲罰的依據(jù)就是其犯罪行為，刑與罪相一致，而與行為人的人身危險(xiǎn)性大小并無(wú)關(guān)系。其實(shí)這種刑罰目的論根本無(wú)法圓滿地解釋刑罰正當(dāng)性問題，因此其存在先天不足的缺陷。

2.預(yù)防刑論。

該理論認(rèn)為刑罰的目的不在于懲罰犯罪分子，使其遭受痛苦，而在于預(yù)防犯罪。而預(yù)防犯罪具體表現(xiàn)為特殊預(yù)防和一般預(yù)防兩個(gè)方面：前者就是對(duì)犯罪分子適用刑罰，以防其再次犯罪；后者通過懲罰犯罪，教育和懲戒社會(huì)上可能的犯罪分子，使其不致于走上犯罪的道路［5］。此種刑罰目的論關(guān)注到了刑罰在未然方面的作用，但僅僅停留在對(duì)未然方面的預(yù)防，也不能全面說明刑罰的目的。

3.改造論。

該理論認(rèn)為刑罰的目的不在于懲罰犯罪，而在于通過對(duì)犯罪人進(jìn)行懲罰這個(gè)手段而對(duì)犯罪人進(jìn)行改造，使其成為一個(gè)新人。這才是刑罰所要達(dá)到的目的。然而，改造論受到了教育刑論的影響，但教育刑論難以等同于公認(rèn)的刑罰目的的任何話語(yǔ)，這種語(yǔ)義上的轉(zhuǎn)換雖然可以代表一種目的觀的新思路，但是數(shù)典忘祖的另辟蹊徑已與刑罰本身背道而馳了［6］。因此，改造論也存在無(wú)法揭示刑罰目的的缺陷。

4.并合主義刑罰論。

由于報(bào)應(yīng)刑論與預(yù)防刑論都無(wú)法全面闡釋刑罰的目的，因此為調(diào)和二者之對(duì)立，而提出現(xiàn)今通說所采的并合主義理論［7］。并合主義刑罰論認(rèn)為刑罰目的既有報(bào)應(yīng)犯罪的目的，也存在預(yù)防犯罪的目的。二者是有機(jī)統(tǒng)一體。在進(jìn)行量刑時(shí)，既要考慮行為人所犯罪行的大小，也要考慮預(yù)防犯罪的需要，即一般預(yù)防犯罪和特殊預(yù)防犯罪。

筆者認(rèn)為，刑罰的目的是報(bào)應(yīng)與預(yù)防的二元目的說，但是預(yù)防犯罪中不包括一般預(yù)防，而僅僅指的是特殊預(yù)防。一般預(yù)防不過是報(bào)應(yīng)的附產(chǎn)品，報(bào)應(yīng)的本身就依附著一般預(yù)防的要求［8］。如果我們將一般預(yù)防作為刑罰的目的，當(dāng)一般預(yù)防必要性大時(shí)，就會(huì)對(duì)犯罪人給予較重的刑罰，而這卻是與犯罪人沒有一點(diǎn)關(guān)系的懲罰，有將犯罪人作為實(shí)現(xiàn)某種目的的工具之嫌，這也是與罪責(zé)刑相適應(yīng)原則相悖的。其實(shí)，對(duì)一般預(yù)防在立法時(shí)就已經(jīng)考慮過了，刑法規(guī)定了法定刑，這本身就是一種威懾，警告社會(huì)上有犯罪傾向的人不要犯罪。所以，一般預(yù)防不應(yīng)成為刑罰的目的在量刑時(shí)予以考慮。

（二）人身危險(xiǎn)性降低是悔罪影響量刑的根據(jù)

上文已經(jīng)討論，筆者認(rèn)為刑罰的目的是報(bào)應(yīng)與特殊預(yù)防。也即在刑罰裁量時(shí)要考慮罪行大小和行為人的人身危險(xiǎn)性大小。因此，只要是能夠反映行為人人身危險(xiǎn)性大小的事實(shí)情節(jié)都可以影響刑罰的裁量。而悔罪是行為人認(rèn)罪并悔改，決心改過自新，以后不會(huì)犯罪或者犯罪的可能性大大降低，這就足以說明行為人的人身危險(xiǎn)性降低了，在預(yù)防刑方面就要相對(duì)從寬處罰，因?yàn)樾塘P的一部分目的已經(jīng)達(dá)到，對(duì)其從寬處罰既可以節(jié)約有限的社會(huì)資源，也有利于行為人改過自新重新復(fù)歸社會(huì)［9］。值得研究的是，報(bào)應(yīng)與特殊預(yù)防的關(guān)系，在裁量刑罰時(shí)，是不是可以突破報(bào)應(yīng)刑的上下限而考慮特殊預(yù)防，對(duì)行為人進(jìn)行量刑呢？筆者認(rèn)為，司法裁量刑罰時(shí)首先要考慮基于公正性的報(bào)應(yīng)刑，然后再考慮特殊預(yù)防。而當(dāng)報(bào)應(yīng)與預(yù)防發(fā)生沖突時(shí)，特殊預(yù)防可以突破報(bào)應(yīng)的下限，但不可以突破報(bào)應(yīng)的上限。理由如下：（1）二元目的主義刑罰觀的必然要求。刑罰的目的是報(bào)應(yīng)與特殊預(yù)防，刑罰的大小應(yīng)當(dāng)結(jié)合二者來(lái)決定，而不是各自獨(dú)立來(lái)決定的。因此，可以根據(jù)特殊預(yù)防的大小突破報(bào)應(yīng)刑量刑。（2）保障人權(quán)的必然需要。雖然可以根據(jù)特殊預(yù)防的大小突破報(bào)應(yīng)刑量刑，但是僅可以突破報(bào)應(yīng)刑下限，不能突破上限，這主要是基于保障人權(quán)的需要。在特殊預(yù)防較大時(shí)，如果突破報(bào)應(yīng)刑上限，則可能產(chǎn)生對(duì)被告人人權(quán)的侵犯，也與罪責(zé)刑相適應(yīng)原則相悖。在特殊預(yù)防較小時(shí)，突破報(bào)應(yīng)刑下限，不僅可以實(shí)現(xiàn)刑罰目的，而且不會(huì)侵犯被告人人權(quán)，反而有利于保障被告人人權(quán)。以悔罪影響量刑為例，因?yàn)榛谧锉憩F(xiàn)出被告人人身危險(xiǎn)性的降低，特殊預(yù)防較小或者沒有特殊預(yù)防的必要，就可以在責(zé)任刑下從寬處罰，必要時(shí)可以突破責(zé)任刑的下限從寬或免除處罰。只要特殊預(yù)防的必要性小或綜合來(lái)說沒有特殊預(yù)防的必要，就可以在責(zé)任刑之下從寬處罰。所以，要求刑罰在任何場(chǎng)合都必須與罪行相均衡的觀點(diǎn)，既不現(xiàn)實(shí)，也不利于預(yù)防犯罪的考慮，使并合主義形同虛設(shè)［10］。

三、悔罪的表現(xiàn)形式

（一）語(yǔ)言表達(dá)

語(yǔ)言表達(dá)是悔罪的主要表現(xiàn)形式，行為人在犯罪后法院判決作出之前，就其所犯罪行表示認(rèn)罪伏法、賠禮道歉，深深的懺悔，表達(dá)自己改過自新，尊重他人權(quán)利和社會(huì)秩序。語(yǔ)言表達(dá)悔罪之意的形式也是多樣的，可以是口頭的形式或書面的形式，也可以是通過媒體的形式；可以是直接向被害人表達(dá)悔罪，也可以通過法院向被害人表達(dá)悔罪。語(yǔ)言表達(dá)悔罪的內(nèi)容也是不同的，這要在具體的案件中具體的認(rèn)定，對(duì)于一些情節(jié)輕微、危害不大的犯罪案件，僅僅是簡(jiǎn)單的賠禮道歉就可以看出行為人是否具有悔罪之意；而對(duì)于嚴(yán)重的犯罪案件，語(yǔ)言表達(dá)悔罪的內(nèi)容就不能僅僅一句“對(duì)不起”就可以表現(xiàn)出行為人的悔罪，而應(yīng)該就案件的詳細(xì)內(nèi)容表達(dá)出一種懺悔之意，司法人員在判斷行為人以語(yǔ)言表達(dá)形式表示悔罪時(shí)，要全面衡量行為人的舉止、表情、態(tài)度等各方面。

（二）退賠退贓

退賠退贓是指犯罪分子歸案后，積極主動(dòng)地把犯罪所取得的贓款、贓物退還給司法機(jī)關(guān)，以挽回或減少國(guó)家和受害人損失的行為［11］。對(duì)于一些以圖財(cái)、貪利為目的的犯罪中，比如貪污受賄、搶劫盜竊等犯罪，行為人在犯罪既遂以后，將獲取的贓物退還、退賠給被害人，這足矣說明行為人在犯罪既遂以后，內(nèi)心有悔罪，想通過退賠退贓行為來(lái)彌補(bǔ)自己所犯下的罪行，以期獲得自己良心上的安慰，行為人再次犯罪的可能性大大降低，因?yàn)槭窃跊]有任何外界壓力的作用下，行為人內(nèi)在道德意識(shí)的自我反省，這種自我反省與有外界壓力情況下的反省更具有徹底性、穩(wěn)定性。相比較而言，行為人退賠退贓行為與犯罪中止行為在悔罪方面具有相似性，不同的僅僅是悔罪的時(shí)間不同而已。犯罪中止作為法定從寬量刑情節(jié)一方面鼓勵(lì)犯罪分子棄暗投明，另一方面也體現(xiàn)了行為人主觀惡性和人身危險(xiǎn)性的降低?；诖?，在行為人確有悔罪表現(xiàn)時(shí)，理應(yīng)考慮這一酌定量刑情節(jié)，而不可隨意性地認(rèn)定。

（三）挽回?fù)p失

挽回?fù)p失是指行為人在犯罪后積極配合司法機(jī)關(guān)挽回、減少犯罪所造成的損害，包括對(duì)被害人的賠償。對(duì)挽回?fù)p失的悔罪表現(xiàn)，行為人在認(rèn)識(shí)到自己犯罪行為給他人造成損害時(shí)積極地承擔(dān)責(zé)任，盡全力挽回?fù)p失，對(duì)被害人進(jìn)行賠償以撫慰被害人所遭受到的物質(zhì)和精神傷害，這表明了行為人認(rèn)罪承擔(dān)責(zé)任的決心，并表示悔改，希望通過挽回?fù)p失，對(duì)被害人進(jìn)行賠償?shù)姆绞絹?lái)贖罪。這種情況下，行為人的人身危險(xiǎn)性明顯降低。值得說明的是，對(duì)被害人進(jìn)行賠償，不僅僅表現(xiàn)了其人身危險(xiǎn)性的降低，同時(shí)也體現(xiàn)了對(duì)行為人懲罰的一面。行為人賠償損失，是對(duì)自己財(cái)產(chǎn)的一種處分，在賠償時(shí)，行為人也遭受了失去一部分財(cái)產(chǎn)的痛苦，這與判處有期徒刑等刑罰所感受到的痛苦是一樣的，對(duì)不同的人來(lái)說甚至是超過有期徒刑等刑罰所帶來(lái)的痛苦。

四、悔罪的認(rèn)定以及對(duì)量刑的影響程度

我們已經(jīng)從理論上論證了悔罪能夠影響量刑，但是在法律上，悔罪卻僅僅只是一種酌定量刑情節(jié)，并不像自首、坦白、立功那樣作為法定量刑情節(jié)對(duì)量刑產(chǎn)生影響。雖然悔罪體現(xiàn)了行為人人身危險(xiǎn)性的降低，但是，司法實(shí)踐中由于其僅僅是酌定量刑情節(jié)，不同的司法機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)在不同時(shí)期可能會(huì)考慮悔罪這一酌定量刑情節(jié)，也可能不考慮；對(duì)某相同的行為表現(xiàn)可能認(rèn)定為悔罪，也可能不認(rèn)定為悔罪；對(duì)相同的悔罪可能認(rèn)定影響量刑較大，也可能認(rèn)定影響量刑較小，這無(wú)疑會(huì)導(dǎo)致隨意性較大以及罪責(zé)刑不相適應(yīng)的弊端。此外，由于悔罪是酌定量刑情節(jié)，不免有的行為人利用此情節(jié)認(rèn)定條件模糊而假裝悔罪，以此騙取較輕的刑罰，這無(wú)疑也是不公平的。有的學(xué)者提出對(duì)于悔罪等酌定量刑情節(jié)應(yīng)當(dāng)法定化，這不僅因?yàn)楦献镄谭ǘㄔ瓌t，不會(huì)導(dǎo)致酌定量刑情節(jié)適用的無(wú)法可依，而且還因?yàn)榉ǘɑ欣谙拗品ü僮杂刹昧繖?quán)，不會(huì)因酌定情節(jié)相對(duì)性太大而失之限制之意。筆者對(duì)酌定量刑情節(jié)法定化的觀點(diǎn)也持肯定態(tài)度，可能這會(huì)是大勢(shì)所趨，未來(lái)的立法方向。但在目前刑法并未對(duì)將悔罪作為法定量刑情節(jié)之前，最重要的還是要對(duì)悔罪的認(rèn)定及其對(duì)量刑的影響程度作出一個(gè)相對(duì)明確的界定，以供司法實(shí)踐參考。對(duì)悔罪的考察與認(rèn)定以及對(duì)量刑產(chǎn)生影響的程度應(yīng)當(dāng)分別從悔罪的內(nèi)容與功能兩個(gè)方面分別進(jìn)行。

（一）悔罪的認(rèn)定

1.認(rèn)罪。

首先，犯罪行為人要承認(rèn)犯罪行為已經(jīng)發(fā)生。在此，行為人要對(duì)客觀的事實(shí)予以承認(rèn)，而不能否定已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)，否則就是沒有悔罪的基礎(chǔ)。其次，承認(rèn)自己的行為構(gòu)成了犯罪。行為人要就自己已經(jīng)實(shí)施的行為的性質(zhì)有清楚的認(rèn)知，不能在明知自己的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪的情況下，百般推辭，拒不承認(rèn)自己的行為構(gòu)成犯罪。最后，行為人要承認(rèn)自己對(duì)犯罪行為負(fù)有法律責(zé)任。在此，行為人不僅要知道自己要承擔(dān)法律責(zé)任，還要求行為人以實(shí)際的行動(dòng)來(lái)負(fù)擔(dān)刑事責(zé)任以及附帶的退還、賠償責(zé)任。而從這種退還和賠償中可以反映出行為人是否真的有悔罪。

2.悔改。

對(duì)于悔改的認(rèn)定，第一，行為人對(duì)被害人表示出自己悔過和悔恨之意，這種表示主要是當(dāng)面表達(dá)，在當(dāng)面表達(dá)可能會(huì)給被害人帶來(lái)更大傷害的時(shí)候，也可以通過書面或者司法機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)達(dá)的形式進(jìn)行。如果沒有行為人這種以語(yǔ)言表達(dá)形式所進(jìn)行的悔過和悔恨之意，也就很難從客觀的退還或賠償看出行為人的悔罪。第二，向被害人保證不會(huì)再次犯罪。對(duì)悔罪從寬處罰就是因?yàn)槠渲饔^惡性的降低和人身危險(xiǎn)性的變小，只有從行為人那里看出其不會(huì)再次犯罪，我們才能認(rèn)定已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了一部分刑罰目的，才能對(duì)其從寬處罰。

在悔罪的內(nèi)容中，認(rèn)罪和悔改不能孤立地看待，而必須辯證地統(tǒng)一看待。行為人做出一些悔改的表現(xiàn)可能會(huì)出于一些功利的動(dòng)機(jī)，出于功利動(dòng)機(jī)的悔罪，考慮的不是內(nèi)疚與否，是否聽從良心的召喚，而是是否能夠減輕或逃避懲罰［12］。因此，我們要從主客觀兩個(gè)方面分別對(duì)行為人的悔罪進(jìn)行考察，首先行為人考察主觀上是否有悔改、悔恨之意，然后要以客觀方面的表現(xiàn)對(duì)主觀上的悔罪進(jìn)行驗(yàn)證。只有二者能相互印證才能認(rèn)定其悔罪，對(duì)其從寬處罰。有兩點(diǎn)值得強(qiáng)調(diào)：第一，對(duì)于那些在主觀上確有悔罪之意，但由于客觀原因，無(wú)法在悔罪表現(xiàn)上做出實(shí)際的行動(dòng)，比如盡己所能已不能退還贓款贓物、已無(wú)能力賠償被害人損失的，只要通過其他方面考察確認(rèn)其悔罪的，就可以對(duì)其從寬處罰。第二，對(duì)于一些成長(zhǎng)在不幸家庭中的人所實(shí)施的犯罪來(lái)說，由于父母就是他們的航標(biāo)，他們會(huì)把自己生活的環(huán)境、父母的暴力和殘虐理所當(dāng)然地認(rèn)為和外界沒有區(qū)別，所以當(dāng)他們做出世人眼中的大逆不道之事很難認(rèn)識(shí)到自己錯(cuò)在哪里。因此，即使行為人沒有悔罪表現(xiàn)，也不可對(duì)其加重處罰，以彰顯法律的公正。

（二）悔罪對(duì)量刑產(chǎn)生影響的程度

悔罪對(duì)量刑產(chǎn)生影響的程度即指悔罪的功能，這一點(diǎn)在法定量刑情節(jié)中有明確的規(guī)定，但在酌定量刑情節(jié)中，對(duì)行為人具有悔罪情節(jié)從輕處罰是沒有問題的，那么能不能減輕處罰呢？減輕處罰分為一般減輕和特殊減輕，一般減輕須有刑法的明文規(guī)定，對(duì)悔罪這樣的酌定量刑情節(jié)不能適用；而特殊減輕規(guī)定在我國(guó)《刑法》第六十三條第二款中，我們能否適用《刑法》第六十三條第二款對(duì)特殊情況下的悔罪者適用減輕處罰呢？筆者認(rèn)為這是可以的，根據(jù)弄罰點(diǎn)的理論，與責(zé)任刑相適應(yīng)的只能是一個(gè)確定的刑罰點(diǎn)，只要不突破這個(gè)責(zé)任刑的點(diǎn)，就可以根據(jù)預(yù)防的必要性大小在責(zé)任刑之下量刑。不能為了固守法定刑的底線對(duì)特殊情況下悔罪表現(xiàn)在法定刑以內(nèi)量刑，這是絕對(duì)主義報(bào)應(yīng)刑的殘余，當(dāng)行為人的的悔罪體現(xiàn)出其人身危險(xiǎn)性較低或者根本就沒有人身危險(xiǎn)性時(shí)，對(duì)其減輕處罰完全契合了刑罰的目的。因此，對(duì)于悔罪情節(jié)的功能的把握是一般情況下可以從輕處罰，但在特殊情況下，可以適用《刑法》第六十三條第二款的規(guī)定減輕處罰。

五、結(jié)語(yǔ)

悔罪是比認(rèn)罪更高一個(gè)層次的承認(rèn)自己所犯的罪行并表達(dá)自己的悔罪態(tài)度，改過自新。悔罪對(duì)量刑產(chǎn)生影響的根據(jù)在于被告人人身危險(xiǎn)性的降低?；谧锏闹饕憩F(xiàn)形式是語(yǔ)言表達(dá)、退賠退贓、挽回?fù)p失等。悔罪與否對(duì)量刑有重要影響，因此，在認(rèn)定被告人是否悔罪時(shí)，應(yīng)當(dāng)從認(rèn)罪和悔改兩個(gè)方面，根據(jù)主客觀相一致原則來(lái)認(rèn)定?；谧飳?duì)量刑產(chǎn)生影響，一般是從寬處罰，必要時(shí)可以適用《刑法》第六十三條第二款的規(guī)定減輕處罰。目前，悔罪僅僅是作為酌定量刑情節(jié)予以認(rèn)定，有學(xué)者主張將悔罪作為一種悔罪形態(tài)以法律形式規(guī)范化，作為法定量刑情節(jié)。這種觀點(diǎn)在立法時(shí)能否被采納、哪些表現(xiàn)形式能夠包括在悔罪中以及悔罪對(duì)量刑產(chǎn)生影響的具體程度等，仍需要進(jìn)一步的論證和考察。

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Research of Penitence Influence Sentencing Problem

XU Xian-wen
（School of Law，Southwest University of Political Science and Law，Chongqing 401120，China）

Abstract：Penitence is refers to the criminal in the crime after the people’s court for judgment before implementation，admitted to crimes and express their attitude，to turn over a new leaf. Penitence as discretionary sentencing plot is widely used in the judicial practice，it as the basis of no punishment plot is criminal subjective vicious，personal risk reduction as well as to the victim，the compensate for the damage done by society. Contrite expression form in addition to an apology from confession words shall also include positive range retreat after gifts，loss of external performance. In view of China’s criminal law did not penitence of other forms to make clear stipulation，therefore，for the inspection and recognition as well as to the influence degree of the sentencing to grasp strictly，prevent abuse of the sinner to escape legal step to repentance.

Key words：show repentance；reason；pattern of manifestation；identified

［中圖分類號(hào)］D924.13

［文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼］A

［文章編號(hào)］1009-6566（2016）02-0099-05

［收稿日期］2016-01-15

［作者簡(jiǎn)介］胥獻(xiàn)文（1992—），女，重慶大足人，西南政法大學(xué)法學(xué)院刑法學(xué)碩士，主要研究方向?yàn)橹袊?guó)刑法學(xué)、犯罪學(xué)。