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        言論自由與刑事犯罪

        2016-02-11 13:12:12張明楷
        中國檢察官 2016年13期
        關(guān)鍵詞:分則公共事務(wù)界限

        文◎張明楷

        言論自由與刑事犯罪

        文◎張明楷*

        根據(jù)憲法與刑法的關(guān)系,以及言論的社會價值與刑法的具體規(guī)定,可以將言論自由與刑事犯罪分為四類進行討論。其中每一類都存在邊界問題,各類之間的界限只具有相對性,而沒有絕對明確的界限。

        第一,憲法不保護且刑法所禁止的言論。損害憲法確立的憲法秩序的言論,不可能被憲法保護,而且會被刑法禁止,包括危害國家安全的言論、宣揚、煽動恐怖主義的言論、煽動民族仇恨、民族歧視、種族滅絕的言論、淫穢言論、誹謗言論等。

        第二,刑法不禁止且憲法所保護的言論。憲法規(guī)定言論自由的核心目的是政治性的,即公民通過發(fā)表言論參與公共事務(wù)的管理;參與公共事務(wù)管理的言論,批評公眾人物的言論以及其他正當(dāng)行使憲法權(quán)利的言論,受憲法保護,不成立刑事犯罪。

        第三,憲法不保護但刑法未禁止的言論。罪刑法定原則不僅是刑法原則,而且是憲法原則,憲法不保護的言論并不當(dāng)然成立犯罪,只有當(dāng)憲法不保護的言論被刑法分則類型化為構(gòu)成要件時,才可能作為犯罪處理。由于我國刑法分則規(guī)定的定罪起點較高,所以憲法不保護、刑法未禁止的這類言論并不少見。聯(lián)系刑法的相關(guān)規(guī)定以及我國的司法實踐,犯意表示、編造、傳播險情、疫情、災(zāi)情、警情之外的謠言、發(fā)布一般違法信息等情形需要略作討論。

        第四,需要具體判斷憲法是否保護及刑法是否禁止的言論。言論自由是依背景而定和有條件的,對于通常情況下可以發(fā)表的言論,需要根據(jù)個案的特殊情境判斷憲法是否保護、刑法是否禁止;刑法規(guī)定了七種具體的煽動罪,但對于煽動罪的認定不能過于形式化,必須充分考慮言論自由的憲法價值,盡可能保護利益主體的訴求表達,肯定人民的“小額反抗權(quán)”。

        (摘自《清華法學(xué)》,2016年第1期,第56-74頁。)

        *清華大學(xué)法學(xué)院教授[100084]

        [本欄目摘編宋洨沙]

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