李雪琦

湘潭大學(xué)，湖南　湘潭　411105

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論意思自治原則在涉外遺囑繼承領(lǐng)域的適用

李雪琦

湘潭大學(xué)，湖南湘潭411105

摘要：從古至今，繼承所體現(xiàn)的是一種家庭倫理道德關(guān)系，被繼承人為了下一代的基本生活保障，將其財(cái)產(chǎn)傳給一定范圍內(nèi)的親屬。為了維持這種倫理關(guān)系長期而穩(wěn)定的存續(xù)，法律上遺囑繼承的條件可以說是相當(dāng)嚴(yán)苛的。隨著時(shí)代的變遷，人權(quán)與自由出現(xiàn)在了歷史舞臺，家庭倫理觀念逐漸衰落，當(dāng)事人意思自治躍然出現(xiàn)在涉外繼承領(lǐng)域中。因此有必要讓當(dāng)事人意思自治原則在涉外遺囑繼承法律適用的立法中更加完善。

關(guān)鍵詞：涉外遺囑繼承；法律適用；意思自治

繼承從不同的角度看，有不同的分類。而將其分為法定繼承和遺囑繼承是根據(jù)繼承人繼承財(cái)產(chǎn)的方式來分的。在全球經(jīng)濟(jì)一體化的大趨勢推動(dòng)下，涉外遺囑繼承也如雨后春筍般日益增多。各國的繼承都受本國深厚的政治文化底蘊(yùn)、歷史社會(huì)背景及家庭倫理道德的影響，各國也有一種內(nèi)在驅(qū)動(dòng)力致力于用法院地法保護(hù)這特殊的領(lǐng)域。但在人追求自由的本能及私法領(lǐng)域的不斷發(fā)展的推動(dòng)下，尊重當(dāng)事人的意思自治、盡量使遺囑繼承有效是符合歷史發(fā)展總趨勢的。

一、意思自治原則在遺囑繼承中的體現(xiàn)——遺囑自由原則

古往今來，在繼承法律制度中，各國遺囑處分的地位遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有法定繼承高。直到今天的中國，多數(shù)中國人仍習(xí)慣讓法律來安排自己的身后財(cái)產(chǎn)，而不是采用意識自治的遺囑繼承方式。值得欣喜的是，現(xiàn)代繼承法在制度設(shè)計(jì)上將個(gè)人、家庭和社會(huì)的利益聯(lián)系在了一起，將意思自治原則廣泛運(yùn)用到了法條中，就比如說遺囑繼承制度中遺囑自由原則就是一個(gè)集中的體現(xiàn)。遺囑自由原則體現(xiàn)為：人們可以自由處分自己的身后財(cái)產(chǎn)甚至可以調(diào)整繼承順位的順序；可以將自己的財(cái)遺贈(zèng)給他人；當(dāng)遺囑繼承無效或不存在時(shí)，才適用法定繼承等。

二、我國涉外繼承立法現(xiàn)狀與缺陷

從我國的立法現(xiàn)狀來看，我國雖沒有特殊法條明確規(guī)定在遺囑繼承領(lǐng)域當(dāng)事人可以明示選擇法律的適用，但在《中華人民共和國涉外民事關(guān)系適用法》的第一章第三條中有這樣的規(guī)定：“當(dāng)事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律?！憋@然，涉外繼承關(guān)系屬于典型的涉外民事關(guān)系，也就是說涉外繼承時(shí)當(dāng)事人可以明示選擇適用的法律，充分體現(xiàn)了我國涉外繼承領(lǐng)域是有將意思自治原則考慮進(jìn)來的。

但是立法上的缺陷仍然存在。例如《中華人民共和國法律適用法》第四章繼承中有這樣的規(guī)定，第三十二條：“遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立?！钡谌龡l：“遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。”從法條來看，這兩條規(guī)定所涵蓋的范圍十分廣泛，但作為遺囑核心內(nèi)容的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用是采取的動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用其所有者的住所地法，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法，動(dòng)產(chǎn)遺產(chǎn)的繼承適用被繼承人的屬人法。而實(shí)際上當(dāng)今國際社會(huì)約定俗成的普遍做法則是，無論不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)亦或是動(dòng)產(chǎn)物權(quán)均用物之所在地法。但具體到涉外遺囑的法律適用方面，因?yàn)檫z囑繼承的內(nèi)容里往往包括動(dòng)產(chǎn)也包括不動(dòng)產(chǎn)及其權(quán)利，特別是在不動(dòng)產(chǎn)遺產(chǎn)及其權(quán)利方面，實(shí)踐中卻是很難適用遺產(chǎn)所在地法律的。事實(shí)上，我國《法律適用法》第三十一條明確規(guī)定：“法定繼承，適用被繼承人死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律，但不動(dòng)產(chǎn)法定繼承，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。”筆者認(rèn)為，在規(guī)定我國遺囑繼承的法律適用時(shí)，也應(yīng)該將遺產(chǎn)所在地加入進(jìn)去。我國沒有將此點(diǎn)寫入的根源應(yīng)該是“公共秩序保留”與“遺囑內(nèi)容法律適用”的沖突。公共秩序保留是本國認(rèn)為適用外國的法律違反本國法律規(guī)定或公共秩序時(shí)，便排除適用，而適用法院地法。筆者認(rèn)為強(qiáng)制適用法院地法，過分強(qiáng)調(diào)公共秩序的“一刀切”的做法，是有損于遺囑繼承中的意思自治的。

三、我國涉外遺囑繼承法律適用的立法完善

綜上所述，當(dāng)今國際社會(huì)在涉外物權(quán)關(guān)系的法律適用問題上，各國都十分重視物之所在地法，那么在通過遺囑處理物權(quán)關(guān)系，特別是通過遺囑處理不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)關(guān)系時(shí)，也應(yīng)該考慮物之所在地法。我國作為當(dāng)今國際社會(huì)名副其實(shí)的大國，為了促進(jìn)我國與他國之間的友好交流，同時(shí)減少我國法律與他國法律之間的沖突與摩擦，在涉外遺囑繼承的法律適用問題上，規(guī)定將遺產(chǎn)所在地加入到現(xiàn)有涉外遺囑繼承法律適用的沖突規(guī)范中是符合國際潮流的，也是充分尊重當(dāng)事人意思自治的表現(xiàn)。具體的立法表述上可作如下規(guī)定：“遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律或者國籍法律或者遺產(chǎn)所在地法律?！边@樣的規(guī)定有利于遺囑合法有效，有利于保護(hù)遺囑人的意思自治，有利于維護(hù)涉外遺囑繼承法律關(guān)系的穩(wěn)定發(fā)展。

法律是隨著社會(huì)不斷變化而進(jìn)步的。涉外遺囑繼承領(lǐng)域的法律適用的大趨勢是越來越尊重人性的自由，不再過分強(qiáng)調(diào)適用法院地法，不再過分強(qiáng)調(diào)適用公共秩序保留。這種變化背后隱含著腐舊的家庭倫理、道德觀念的衰落和人權(quán)保護(hù)理念的發(fā)展與深入。我國應(yīng)盡快完善涉外遺囑繼承法律適用方面的法律，在吸收人權(quán)因素的基礎(chǔ)上，最大限度的承認(rèn)遺囑繼承領(lǐng)域的意思自治，盡量承認(rèn)遺囑有效，更好的保護(hù)各方當(dāng)事人的利益。

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作者簡介：李雪琦(1991-)，女，湖南長沙人，湘潭大學(xué)2013級法律碩士，研究方向：民商法。

中圖分類號：D997

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)10-0261-01