高宇凡

鄭州大學法學院，河南　鄭州　450001

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我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的法律監(jiān)管研究

高宇凡

鄭州大學法學院，河南鄭州450001

摘要：網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，為金融業(yè)的發(fā)展提供了重大利好。隨著市場經(jīng)濟的不斷深入，普惠金融更是合乎大眾之需求，順應(yīng)時代之潮流，P2P網(wǎng)貸平臺應(yīng)運而生。從2007年至今，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸呈現(xiàn)出爆發(fā)式的增長，快速發(fā)展的背后也凸顯出眾多問題：監(jiān)管主體和地位不明確，運營底線無從考量，風險管控沒有標準，平臺發(fā)展的穩(wěn)定性亟待加強。本文針對以上P2P經(jīng)營過程中的風險，對我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場的健康發(fā)展提出相關(guān)分析和建議。

關(guān)鍵詞：P2P；網(wǎng)絡(luò)借貸；法律監(jiān)管

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，最早源于06年諾貝爾和平獎獲得者尤努斯教授創(chuàng)建的格萊珉銀行，格萊珉銀行通過開展無抵押的小額信貸業(yè)務(wù)和一系列的金融創(chuàng)新機制，幫助解決貧困問題，做出了重大貢獻。2005年3月英國4個年輕人創(chuàng)辦了全球第一家P2P網(wǎng)貸平臺，2007年6月我國第一家P2P借貸平臺在上海上線運營。經(jīng)過幾年的發(fā)展，我國的P2P借貸市場開始迎來自己的春天，各地網(wǎng)貸平臺就雨后春筍般涌現(xiàn)，交易額也在以每年數(shù)倍的速度增長。截止到2015年底，我國P2P借貸平臺共3657家，其中正常運營的有1924家，較去年同期增長74.1%，全年累計交易規(guī)模約為9750億元，較去年增長三倍。

然而，根據(jù)統(tǒng)計2015年全國問題平臺共1733家，近乎過億的交易規(guī)模，卻因為一次次負面事件的發(fā)生，向國家和社會敲響了警鐘。P2P的風險，也被眾多專家學者一一指出。有專家認為，由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺自有資金有限，很難滿足眾多借款者與投資者的需求，如何實現(xiàn)平臺的補償成本，這是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺面臨的最大問題①。在部分專家們看來P2P網(wǎng)絡(luò)借貸使借款者信息曝露在潛在投資者甚至整個互聯(lián)網(wǎng)中，不利于借款者隱私的保護②。國內(nèi)有學者認為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺很難保證投資者資金的安全，部分網(wǎng)貸平臺以高于法律規(guī)定的利率水平進行不規(guī)范經(jīng)營，這都嚴重影響金融市場的穩(wěn)定。專家指出，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺放貸，貸款用途很難核實，借款者可能將借入的資金投資到高風險領(lǐng)域，影響金融穩(wěn)定。2015年12月28日，《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法(征求意見稿)》的下發(fā)，標志著我國網(wǎng)絡(luò)借貸進入正式監(jiān)管時代。

一、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸存在的風險

(一)法律監(jiān)管空位

在《辦法》下發(fā)之前，對于網(wǎng)絡(luò)借貸并沒有一個明確的認識，《辦法》中所指網(wǎng)絡(luò)借貸，是指個體和個體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺實現(xiàn)的借貸，即P2P網(wǎng)貸，其屬于民間借貸范疇，受合同法、民法通則等法律法規(guī)以及最高人民法院有關(guān)司法解釋的規(guī)范。網(wǎng)貸平臺是依法成立的以互聯(lián)網(wǎng)為紐帶，向借款人和出借人實現(xiàn)提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、借貸撮合等服務(wù)的組織，其在本質(zhì)上是信息中介而非信用中介，因此其不得吸收公眾存款、歸集資金設(shè)立資金池、不得自身為出借人提供任何形式的擔保等。目前，許多網(wǎng)貸機構(gòu)背離了信息中介的定性，承諾擔保增信、錯配資金池等，其已存在明顯的違法邊際。針對市場準入方面，我國相關(guān)的法律法規(guī)并沒有明確P2P網(wǎng)貸市場準入的資質(zhì)等條件限制。

P2P網(wǎng)貸按照操作模式的不同，大致分為兩種，即保證金模式和債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式。對于保證本金模式的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，一般情況下平臺承諾當借款者違約時先行墊付本金的行為，實際上從事了擔保業(yè)務(wù)，這與《辦法》中規(guī)定的信息搜集、公布等中介作用以及不得承擔任何形式的擔保是不相符合的。對于債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的P2P，第三方先將資金放貸給資金需求者，簽訂借款合同，然后再將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資者。這種模式的借貸行為并沒有通過借貸雙方直接完成交易，實際上P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺成為了民間金融機構(gòu)，這與其本身在法律上的定性也是相悖的。

(二)平臺運營風險

如《辦法》所指，P2P網(wǎng)貸在本質(zhì)上屬于信息中介組織，其在本質(zhì)上應(yīng)當從事與提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、借貸撮合等服務(wù)相關(guān)的業(yè)務(wù)類型，但在實際運營過程中，大多數(shù)網(wǎng)貸平臺在運營操作過程中都存在著或多或少的風險。這些風險集中體現(xiàn)在以下兩個方面：一是網(wǎng)貸平臺引發(fā)的風險，二是借款人存在的風險。

在運作過程中，監(jiān)管往往缺少相應(yīng)指標紅線硬性規(guī)定，平臺本身在維系運作和經(jīng)營過程中往往會逾越各種硬性規(guī)定；投資人將資金存入平臺指定的中間賬戶，貸款的發(fā)放和回收都是通過中間賬戶的相關(guān)操作來進行。第三方機構(gòu)一般只允許P2P網(wǎng)貸平臺和個人開戶，而不承擔監(jiān)管責任，因此賬戶資金的支配權(quán)仍屬于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，在這種情況下，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺就可能利用監(jiān)管漏洞進行非法集資或是跑路，給投資者帶來重大損失。工作人員的素質(zhì)和技能，也對平臺的風險管控具有至關(guān)重要的作用。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是利用互聯(lián)網(wǎng)進行資金直接借貸交易的，在中國征信體系不完善的環(huán)境下，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺僅僅依靠借款者提供的信息進行風險審核，借款者很可能提供虛假身份融資或是提供虛假的資金用途將資金投入到高風險領(lǐng)域，騙取投資者的資金③。借款過程中，借款人故意隱瞞不利信息，甚至為了詐騙等不法原因，虛構(gòu)借款資料，提供虛假身份，而網(wǎng)貸平臺對借款人資料的審核又缺失完善的檢測體系，長此以往，勢必會造成整個金融市場的混亂。

(三)自律管控缺失

作為新興的金融服務(wù)組織，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場在整個金融市場中擔當著越來越重要的角色，尤其是普惠金融計劃的倡導，更為P2P行業(yè)的發(fā)展提供了便利的大勢環(huán)境。新興事物的發(fā)展總是需要一個前赴后繼的過程。目前，整個P2P市場自律監(jiān)管缺失，行業(yè)監(jiān)管力度不夠，由于行業(yè)內(nèi)部并不能向銀行業(yè)一樣存在嚴謹?shù)谋O(jiān)管標準和制度保障，尤其是資源共享和個人資信方面的信息互通，這種情況放大了網(wǎng)絡(luò)借貸的不穩(wěn)定性，對行業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生著重大的阻礙。

二、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸法律監(jiān)管舉措

(一)確立監(jiān)管原則

根據(jù)黨中央、國務(wù)院工作部署和人民銀行等十部委《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》明確的“鼓勵創(chuàng)新、防范風險、趨利避害、健康發(fā)展”的總體要求和“依法、適度、分類、協(xié)同、創(chuàng)新”的監(jiān)管原則，《辦法》確定了網(wǎng)貸行業(yè)監(jiān)管總體原則：一是以市場自律為主，行政監(jiān)管為輔。該項原則堅持了市場在資源配置中的基礎(chǔ)作用。網(wǎng)貸是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，要堅持市場為導向、自律與他律相結(jié)合，發(fā)揮好網(wǎng)貸市場主體自治、行業(yè)自律、社會監(jiān)督相結(jié)合，促進網(wǎng)貸行業(yè)健康發(fā)展。二是以行業(yè)監(jiān)管為主，國家監(jiān)管為輔。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸本質(zhì)上是信息中介機構(gòu)，而非信用中介機構(gòu)，對P2P的監(jiān)管，重點在于業(yè)務(wù)基本規(guī)則的制定完善，而非機構(gòu)和業(yè)務(wù)的準入審批，監(jiān)管部門應(yīng)著力加強事中事后監(jiān)管，以保護相關(guān)當事人合法權(quán)益。三是堅持底線思維，實行負面清單管理④。通過負面清單界定網(wǎng)貸業(yè)務(wù)的邊界，明確網(wǎng)貸機構(gòu)不能從事的十二項禁止性行為，對符合法律法規(guī)的網(wǎng)貸業(yè)務(wù)和創(chuàng)新活動，給予支持和保護；對非法金融活動堅決予以打擊和取締；加強信息披露，完善風險監(jiān)測，守住不發(fā)生區(qū)域性系統(tǒng)性風險的底線。四是實行分工協(xié)作，協(xié)同監(jiān)管。發(fā)揮網(wǎng)貸業(yè)務(wù)國家相關(guān)管理部門、地方人民政府、行業(yè)自律組織的作用，促進有關(guān)主體依法履職，加強溝通、協(xié)作，形成監(jiān)管合力。

(二)明確監(jiān)管主體

明確監(jiān)管主體是對P2P網(wǎng)貸平臺進行監(jiān)管的首要任務(wù)，使監(jiān)管機構(gòu)做到各盡其職，避免重復監(jiān)管，是當下的應(yīng)選之策。美國對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管實行多部門分頭監(jiān)管，聯(lián)邦政府和州政府共同監(jiān)管的指導方針，主要監(jiān)管機構(gòu)為SEC、美國審計署、消費者金融保護局，其中SEC是網(wǎng)絡(luò)借貸的核心監(jiān)管機構(gòu)。在中央和地方監(jiān)管分工方面，美國堅持明確的分工責任：SEC和州級證券監(jiān)督管理部門負責投資者保護，重點監(jiān)管網(wǎng)貸平臺信息披露制度的執(zhí)行，消費者金融保護局主要負責制定和實施金融產(chǎn)品服務(wù)的相關(guān)法律個監(jiān)管條例，及時糾正P2P平臺的錯誤，審計署負責對網(wǎng)絡(luò)借貸進行研究分析，做出相應(yīng)的監(jiān)管決策。根據(jù)《辦法》和關(guān)于界定中央和地方金融監(jiān)管職責分工的有關(guān)規(guī)定，對于P2P的監(jiān)管，由中央金融監(jiān)管部門制定統(tǒng)一的業(yè)務(wù)規(guī)則和監(jiān)管規(guī)則，督促和指導地方人民政府金融監(jiān)管工作；由省級人民政府對機構(gòu)實施監(jiān)管，承擔相應(yīng)的風險處置責任。P2P作為信息中介組織，對其監(jiān)管，《辦法》明確銀監(jiān)會作為中央金融監(jiān)管部門負責對網(wǎng)貸機構(gòu)業(yè)務(wù)活動制定統(tǒng)一制度規(guī)則，督促和指導省級人民政府做好網(wǎng)貸監(jiān)管工作，加強風險監(jiān)測和提示，推進行業(yè)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，指導網(wǎng)貸協(xié)會等。除了銀監(jiān)會之外，《辦法》還進一步明確要求工信部負責對網(wǎng)貸電信業(yè)務(wù)進行監(jiān)管，公安部牽頭對互聯(lián)網(wǎng)安全進行監(jiān)管，打擊網(wǎng)絡(luò)金融犯罪，國家互聯(lián)網(wǎng)信息管理辦公室負責對金融信息服務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容等進行監(jiān)管。在中央與地方分工上，要求地方政府金融監(jiān)管部門承擔轄內(nèi)網(wǎng)貸平臺的具體監(jiān)管職能，包括備案管理、規(guī)范引導、風險防范和處置等。

(三)加強行業(yè)監(jiān)管，引入信息共享

英國的網(wǎng)貸行業(yè)監(jiān)管性較強，P2P行業(yè)協(xié)會在規(guī)范網(wǎng)貸行業(yè)發(fā)展過程中起到了良好的作用。行業(yè)監(jiān)管的主要內(nèi)容包括：最低運營資本金要求、客戶資金隔離制度、平臺規(guī)制清晰、公平處理投訴、引入信息披露制度和信息共享制度。英國金融行業(yè)監(jiān)管局尤其重視P2P網(wǎng)貸平臺對信息披露制度的管理，在2014年3月公告的《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)眾籌和通過其他方式發(fā)行不易變現(xiàn)證券的監(jiān)管規(guī)制》，其核心內(nèi)容就是信息披露制度，加強信息共享，建立行業(yè)內(nèi)完善的征信系統(tǒng)，為平臺的業(yè)務(wù)開展保駕護航。我國網(wǎng)貸行業(yè)作為新興行業(yè)，問題層出不窮。如何使行業(yè)在保證高速發(fā)展的前提下，提升平臺發(fā)展的健康穩(wěn)定性，成了眾多網(wǎng)貸平臺亟待解決的一大難題。行業(yè)自律監(jiān)管的有效性，能夠從本源上管控風險，降低風險標準。同時，行業(yè)自律監(jiān)管需要有關(guān)各方積極創(chuàng)新，相互配合，并建立起政府監(jiān)管、行業(yè)自律、市場約束三位一體的管理體系，加強行業(yè)監(jiān)管，對促進行業(yè)健康發(fā)展十分必要。信息披露制度和行業(yè)征信系統(tǒng)的建立和維護，有利于建立行業(yè)內(nèi)資源共享，構(gòu)建完善的風險預(yù)警、監(jiān)測機制，在規(guī)范從業(yè)機構(gòu)市場行為和保護行業(yè)合法權(quán)益等方面發(fā)揮積極作用。

三、結(jié)語

我國P2P行業(yè)的發(fā)展具有巨大的市場和潛力，法律監(jiān)管制度的缺失導致整個市場秩序的混亂，完善的法律體系能夠為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管提供強有力的法律支撐。隨著《辦法》的出臺，相信，在2016年里，我國P2P行業(yè)會度過自己的危機，迎來自己真正健康發(fā)展的春天。

[注釋]

①莫易嫻.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸國內(nèi)外理論與實踐研究文獻綜述[J].金融理論與實踐，2011.

②王艷，陳小輝，邢增藝.網(wǎng)絡(luò)借貸中的監(jiān)管空白及完善[J].當代經(jīng)濟，2009(24).

③金琳琳.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管問題研究[D].河北大學，2015.

④金融行業(yè)網(wǎng)，2015-12-28.

作者簡介：高宇凡(1987-)，男，漢族，河南鄭州人，鄭州大學法學院，2013級經(jīng)濟法專業(yè)研究生。

中圖分類號：D922.28

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)10-0105-02