劉會(huì)會(huì)

華中師范大學(xué)法學(xué)院，湖北　武漢　430079

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論國(guó)際商事仲裁之仲裁語(yǔ)言的確定

劉會(huì)會(huì)

華中師范大學(xué)法學(xué)院，湖北武漢430079

國(guó)際商事仲裁因其高效、專業(yè)、自治等諸多優(yōu)勢(shì)而成為國(guó)際商事糾紛解決的主要途徑。國(guó)際商事仲裁實(shí)踐中因仲裁語(yǔ)言的未明確，糾紛與損失時(shí)有發(fā)生。本文在審視因仲裁語(yǔ)言產(chǎn)生問(wèn)題及利弊分析的基礎(chǔ)上，梳理仲裁語(yǔ)言的概念及其確定，對(duì)比國(guó)際法和不同國(guó)內(nèi)法關(guān)于仲裁語(yǔ)言規(guī)定，探尋國(guó)際商事貿(mào)易仲裁最適宜仲裁語(yǔ)言選定方案。

國(guó)際商事仲裁；商事仲裁協(xié)議；仲裁語(yǔ)言

一、問(wèn)題的提出

商務(wù)部2014年發(fā)布的《對(duì)外投資合作國(guó)別(地區(qū))指南》我國(guó)對(duì)外投資已覆蓋166個(gè)國(guó)家和地區(qū)，投資地區(qū)語(yǔ)言覆蓋英語(yǔ)、法語(yǔ)、德語(yǔ)、俄語(yǔ)、西班牙語(yǔ)等世界大部分語(yǔ)言覆蓋地區(qū)。國(guó)際商事貿(mào)易中，貿(mào)易對(duì)象來(lái)自不同的國(guó)別，所使用的語(yǔ)言也各不相同，確定的仲裁語(yǔ)言對(duì)仲裁糾紛的解決具有重要意義。

二、國(guó)際商事仲裁語(yǔ)言的產(chǎn)生路徑

仲裁語(yǔ)言的產(chǎn)生方式有多種形式，縱觀國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法規(guī)定，仲裁語(yǔ)言的產(chǎn)生方式主要有以下三種路徑：

(一)當(dāng)事人約定

當(dāng)事人約定仲裁語(yǔ)言是仲裁語(yǔ)言產(chǎn)生的最主要途徑。由于仲裁協(xié)議的“合同”本質(zhì)，體現(xiàn)意思自治的原則，當(dāng)事人可自由約定仲裁程序中使用的語(yǔ)言，同時(shí)有自由約定使用一種或多種語(yǔ)言的權(quán)利。在國(guó)際公法或國(guó)內(nèi)法中，大多數(shù)規(guī)定且尊重當(dāng)事人對(duì)仲裁語(yǔ)言的約定優(yōu)先地位。

(二)默認(rèn)形式

1.默認(rèn)仲裁協(xié)議語(yǔ)言。當(dāng)事人在起草、簽訂仲裁協(xié)議市選擇某種語(yǔ)言作為仲裁語(yǔ)言過(guò)程中，由于雙方就仲裁協(xié)議有過(guò)要約承諾的表達(dá)，可以推定雙方就仲裁語(yǔ)言選擇條款以默認(rèn)的形式確定。默認(rèn)仲裁協(xié)議語(yǔ)言為仲裁語(yǔ)言是在當(dāng)事人沒(méi)有就仲裁語(yǔ)言專門(mén)作出約定情形下，最大程度接近當(dāng)事人意思自治的做法。

2.默認(rèn)仲裁庭使用語(yǔ)言。未約定仲裁語(yǔ)言情形下，默認(rèn)仲裁庭使用語(yǔ)言為仲裁語(yǔ)言，是順應(yīng)仲裁效率的要求。一方面，雙方默認(rèn)選擇仲裁庭語(yǔ)言，不另在仲裁協(xié)議中進(jìn)行約定，利于節(jié)約立約成本；另一方面，仲裁庭使用常用、熟悉的語(yǔ)言進(jìn)行仲裁，有利于仲裁員對(duì)需仲裁案件的審理效率提高。

(三)指定形式

在當(dāng)事人未約定仲裁程序使用語(yǔ)言的情況下，仲裁庭可以對(duì)仲裁程序使用的語(yǔ)言以及應(yīng)使用該語(yǔ)言的程序作出決定，但該決定的作出應(yīng)充分保障當(dāng)事人有充分的機(jī)會(huì)陳述、證明和答辯，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人說(shuō)明情況的充分機(jī)會(huì)。如國(guó)際商會(huì)《仲裁規(guī)則》(2012年)第20條“當(dāng)事人沒(méi)有約定仲裁語(yǔ)言的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)在適當(dāng)考慮包括合同所用語(yǔ)言在內(nèi)的所有情況后決定使用一種或數(shù)種語(yǔ)言進(jìn)行仲裁?！?/p>

三、國(guó)際商事仲裁語(yǔ)言確定的幾個(gè)考量因素

實(shí)踐中由于對(duì)交易雙方母國(guó)語(yǔ)言、仲裁機(jī)構(gòu)選擇、仲裁費(fèi)用等因素的考量，雙方難以在仲裁協(xié)議訂立之時(shí)即仲裁程序?qū)崿F(xiàn)前對(duì)仲裁語(yǔ)言達(dá)成統(tǒng)一意見(jiàn)。在仲裁協(xié)議訂立階段或仲裁程序啟動(dòng)前，仲裁語(yǔ)言的確定仍有可商榷之處。

(一)審慎制定仲裁協(xié)議

1.事先約定仲裁語(yǔ)言。仲裁語(yǔ)言確定最簡(jiǎn)單有效的方式即在仲裁協(xié)議中約定一種或多種明確的仲裁語(yǔ)言。由于仲裁語(yǔ)言非仲裁協(xié)議生效要件，仲裁當(dāng)事人對(duì)仲裁語(yǔ)言未約定或者約定不明并不會(huì)影響仲裁協(xié)議效力。因此，當(dāng)事人在約定仲裁語(yǔ)言時(shí)應(yīng)審慎選擇。

2.選擇適當(dāng)仲裁機(jī)構(gòu)。在制定仲裁協(xié)議時(shí)，仲裁協(xié)議的生效要件通常包括書(shū)面形式、仲裁事項(xiàng)、選定的仲裁委員會(huì)。仲裁委員的選定也可能會(huì)影響仲裁語(yǔ)言的選擇。仲裁協(xié)議簽訂時(shí)，明確所選擇的仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)仲裁語(yǔ)言是否有特殊限制，從而對(duì)協(xié)議內(nèi)容及形式作出準(zhǔn)確設(shè)定。

(二)交易費(fèi)用的考量

仲裁具有收費(fèi)低、結(jié)案快、程序簡(jiǎn)單、氣氛寬松等特點(diǎn)，因而成為解決跨國(guó)糾紛的優(yōu)選方式。仲裁費(fèi)用主要包括當(dāng)事人費(fèi)用和仲裁程序費(fèi)用。不當(dāng)?shù)闹俨谜Z(yǔ)言可能造成，仲裁員及代理律師可選擇范圍縮小，庭審中大量開(kāi)庭取證、證人的語(yǔ)言亦需要轉(zhuǎn)化為仲裁語(yǔ)言，陳述時(shí)間的延長(zhǎng)，翻譯費(fèi)用昂貴材料眾多。若為仲裁語(yǔ)言所累，會(huì)造成仲裁程序選擇得不償失。

(三)對(duì)仲裁語(yǔ)言異議的救濟(jì)

根據(jù)仲裁語(yǔ)言提出異議的階段不同可以尋求不同的救濟(jì)方式。1.仲裁程序啟動(dòng)前，對(duì)雙方約定、仲裁庭默認(rèn)或仲裁庭指定語(yǔ)言有異議的可以在申請(qǐng)或者答辯之時(shí)向仲裁庭提出異議請(qǐng)求；2.仲裁程序中，有權(quán)就語(yǔ)言問(wèn)題向仲裁庭請(qǐng)求幫助。在當(dāng)事人未約定仲裁程序使用語(yǔ)言的情況下，仲裁庭可以對(duì)仲裁程序使用的語(yǔ)言以及應(yīng)使用該語(yǔ)言的程序作出決定，當(dāng)事人有充分的機(jī)會(huì)陳述、證明和答辯機(jī)會(huì)。

即使在決定仲裁語(yǔ)言之后，當(dāng)事人仍有權(quán)尋求翻譯(包括口譯)的幫助，這是《仲裁規(guī)則》賦予當(dāng)事人的一項(xiàng)基本權(quán)利。

西方規(guī)則建構(gòu)主義認(rèn)為人和社會(huì)的互構(gòu)過(guò)程中最重要的是言語(yǔ)行為，言語(yǔ)行為演繹出規(guī)則，規(guī)則造就社會(huì)結(jié)構(gòu)，匯聚成獨(dú)特的統(tǒng)治形式。施動(dòng)者在創(chuàng)建和部署規(guī)則時(shí)，要力爭(zhēng)自己相對(duì)于他人的優(yōu)勢(shì)，使自己最大限度的受益。仲裁語(yǔ)言的確定在國(guó)際商事仲裁中具有十分的影響力，了解和清楚仲裁語(yǔ)言的確定途徑，選定適合的仲裁語(yǔ)言具有十分重要的意義。掌握制定仲裁條款的主動(dòng)權(quán)，選擇最適當(dāng)?shù)闹俨谜Z(yǔ)言，力爭(zhēng)在國(guó)際貿(mào)易中實(shí)現(xiàn)利益最大化。

[1]John R.Searle：The Social Construction of Reality(New York：Free Press，1995：59-77.

[2]孫吉?jiǎng)?語(yǔ)言、意義與國(guó)際政治——伊拉克戰(zhàn)爭(zhēng)解析[M].北京：人民出版社，2009.

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D997.4

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2095-4379-(2016)21-0259-01

劉會(huì)會(huì)(1990-)，女，湖北襄陽(yáng)人，華中師范大學(xué)法學(xué)院，經(jīng)濟(jì)法碩士研究生。