顏培源 曾 凌 陳宇煌

1.德化縣人民法院，福建 德化 362500；

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法律全球化與中國(guó)本土法律文化的沖突與融合

顏培源1曾 凌1陳宇煌2

1.德化縣人民法院，福建 德化 362500；

2.永春縣人民檢察院，福建 永春 362600

法律全球化是我們必須面對(duì)一個(gè)客觀(guān)問(wèn)題，任何國(guó)家的法治構(gòu)建都離不開(kāi)自身的傳統(tǒng)，我國(guó)已擁有幾千年法律文化，法律全球化將不可避免同法律本土化產(chǎn)生激烈的碰撞，處理好法律全球化與法律文化本土化的關(guān)系對(duì)我國(guó)法治發(fā)展具有重要意義。

法律全球化；法律本土化；融合

以WTO為核心的世界貿(mào)易體系建立之后，全世界進(jìn)入了全方位、多元互動(dòng)、非國(guó)家化的新階段，新商人習(xí)慣、國(guó)際商事活動(dòng)慣例、國(guó)際仲裁法庭等制度在全球化過(guò)程應(yīng)運(yùn)而生，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，經(jīng)濟(jì)全球化這基礎(chǔ)必然孕育出法律全球化這一上層建筑。因此，新的世界市場(chǎng)的形成在客觀(guān)上要求與之配套的嶄新的世界通用法律規(guī)則出現(xiàn)，各國(guó)國(guó)內(nèi)法不再是一個(gè)封閉的自成一派系統(tǒng)，相反通過(guò)彼此間交流、移植、本土化等方式不斷相互借鑒和相互吸收，各國(guó)法律之間的共性越來(lái)越趨同。[1]

一、法律全球化與本土文化之間的沖突

法律全球化表現(xiàn)出來(lái)的形式是跨國(guó)家、跨政府、跨民族、跨區(qū)域性質(zhì)的一種法律入侵。不同的國(guó)家和民族之間的文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣都有極大的差異和不同，相較于法律的全球化，法律的本土化就是與之相對(duì)應(yīng)的概念。法律的本土化是從本國(guó)歷史的法律傳統(tǒng)中去尋找當(dāng)今時(shí)代依舊能夠沿用的政法法律制度，在實(shí)際生活中找尋與本國(guó)風(fēng)俗文化相適應(yīng)的的法律制度，而不是照搬照抄外來(lái)的法律制度。任何一個(gè)國(guó)家或民族在建立法律制度之初，都是社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，都是其原有政治經(jīng)濟(jì)文化的體現(xiàn)。古印度和伊斯蘭法律制度，深深打上其宗教文化特有的烙印，都是自然的，并且只要沒(méi)有外力的干擾之下都會(huì)自然生存和發(fā)展。而本土化所相對(duì)應(yīng)便是非本土化，法律移植便是最主要的形式，比如英國(guó)殖民印度之時(shí)，就將英國(guó)的法律制度帶到了印度，即便到了現(xiàn)代，印度的公法制度還是深深的打上了英美法的烙印。隨著時(shí)間的推移，這種法律移植會(huì)逐漸和殖民地法律進(jìn)行某些方面的調(diào)試以及磨合，例如印度私法就沒(méi)有如公法那般接受英國(guó)的私法制度。如果強(qiáng)行移植，不僅會(huì)出現(xiàn)不兼容的情況，甚至與受體大規(guī)模的排斥性，導(dǎo)致整個(gè)法律系統(tǒng)的受損。因此，在法律全球化過(guò)程中與本土化變成了一對(duì)矛盾的核心。正如蘇力老師所言：“離不開(kāi)對(duì)我國(guó)本土資源的充分利用，離不開(kāi)對(duì)外國(guó)法治經(jīng)驗(yàn)的大膽借鑒，尤其不能丟掉我們傳統(tǒng)中固有的、優(yōu)秀的法文化財(cái)富?！盵2]全球化過(guò)程中必然會(huì)與法律的本土化產(chǎn)生排斥性，“全球化”與“本土化”必然會(huì)出現(xiàn)不自覺(jué)的對(duì)立。

各個(gè)民族和地區(qū)之間都擁有自己的法律文化和傳統(tǒng)習(xí)慣，如何在當(dāng)今時(shí)代正確處理外來(lái)法律與本土資源之間的沖突，則成為問(wèn)題的核心。近百年來(lái)世界的發(fā)展都是以西方為中心，無(wú)論政治，經(jīng)濟(jì)，文化還是法律制度等都是以西方模式，所謂的法律全球化亦是以西方價(jià)值為核心的法律全球化。中國(guó)是一個(gè)擁有幾千年法律文化傳統(tǒng)的國(guó)家，曾經(jīng)以唐律為核心的“中華法系”曾經(jīng)覆蓋了如朝鮮、韓國(guó)、越南、日本等一系列的國(guó)家，發(fā)揮了非常重要的作用。雖然近代以來(lái)，中國(guó)的法律制度大部分復(fù)制西方，改革開(kāi)放三十年以來(lái)中國(guó)的法律制度的改革仍然是以西化為主。然而，在中國(guó)幾年前的法律文化制度之中仍有許多值得我們借鑒和學(xué)習(xí)的東西。因此，在法律全球化的趨勢(shì)下，如何找到一個(gè)切入點(diǎn)，將中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的優(yōu)秀文化價(jià)值與現(xiàn)代趨勢(shì)相融合，是我們所必須給予思考的。

二、中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的價(jià)值

中國(guó)傳統(tǒng)的法律文化以儒家文化為代表，儒家法律講求“仁”的觀(guān)念，“仁”便是愛(ài)人，這一思想也滲入到我們的傳統(tǒng)法律思想當(dāng)中，然而這一思想在當(dāng)代的現(xiàn)代法治中也是較為匱乏的。在中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代價(jià)值層面，從中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的特征中找尋那些我們已經(jīng)喪失的好的傳統(tǒng)，并且是能夠?yàn)楝F(xiàn)代法治所吸收和借鑒?！胺晌幕怯缮鐣?huì)物質(zhì)生活條件所決定的法律意識(shí)形態(tài)以及與此相適應(yīng)的法律制度、組織、機(jī)構(gòu)的總稱(chēng)?！盵3]在中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中有許多有價(jià)值的合理因素，是社會(huì)主義法治國(guó)家發(fā)展中所可以借鑒和援用的。

(一)“德主刑輔”“禮法結(jié)合”的綜合治理模式

自從西漢董仲舒的“春秋決獄”起始，儒家的法律思想逐漸占據(jù)了統(tǒng)治地位，此后數(shù)千年的法律文化就一直是“儒家”法律化。而儒家強(qiáng)調(diào)“德治”，強(qiáng)調(diào)“禮法”，一直是幾千年來(lái)的法律核心思想，強(qiáng)調(diào)“德主刑輔”，更加強(qiáng)調(diào)道德教化的作用。在這種思想之下產(chǎn)生了“親親相隱”、“存留養(yǎng)親”等極具人本主義色彩的原則和制度。儒家并不一味強(qiáng)調(diào)道德教化，而是禮與法相結(jié)合，“出禮入刑”的思想體現(xiàn)了綜合治理的模式，以道德和法律的相結(jié)合的教育和懲治手段綜合治理。當(dāng)今社會(huì)我們一直強(qiáng)調(diào)法治，但在不少情形道德的約束力反而要比法律更有效用，在一些情況下違反道德但卻沒(méi)有違反法律的情況下，強(qiáng)調(diào)道德的約束力在很大程度上也有利于約束公民的行為。即便在公民違反法律之時(shí)，以道德感化而“動(dòng)心”要遠(yuǎn)比僅僅只依靠刑法威懾要更有意義。

(二)重義輕利的核心價(jià)值觀(guān)

“見(jiàn)利思義，見(jiàn)危授命，久要不忘平生之言，亦可以為成人矣?！盵4]儒家思想一直強(qiáng)調(diào)重利輕義，在利與義發(fā)生矛盾時(shí)，主張取義而舍利。逐利是經(jīng)濟(jì)社會(huì)的一個(gè)顯著特點(diǎn)，在經(jīng)濟(jì)全球化的大背景下，有的人重利輕義，做出許多違反道德卻不違反法律的事情，中國(guó)傳統(tǒng)的重利輕義的思想不僅僅是從法律上去約束別人，更是從道德的角度上去約束人們的行為。

(三)集體本位、社會(huì)本位的價(jià)值觀(guān)

中國(guó)古代法律文化注重強(qiáng)調(diào)“家庭本位”，強(qiáng)調(diào)以血緣間的“尊卑”去考察法律事實(shí)。而社會(huì)的發(fā)展必然是由個(gè)人權(quán)利的平等取代家庭血緣的不平等。但其強(qiáng)調(diào)國(guó)家利益、集體利益為重的一種責(zé)任意識(shí)也是現(xiàn)今中國(guó)所強(qiáng)調(diào)的一種意識(shí)，在思維方式上，強(qiáng)調(diào)整體性、和諧性、統(tǒng)一性，是中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的顯著特征。這種思想在維系社會(huì)穩(wěn)定上具有一定的意義。

三、法律全球化與本土化之間的融合

無(wú)論是法律全球化還是從我們民族自身傳統(tǒng)文化中去尋找法律價(jià)值，都是為了尋求適合當(dāng)代社會(huì)主義中國(guó)的法律制度。從某個(gè)角度上來(lái)說(shuō)，無(wú)論全球化亦或是本土化都為了推動(dòng)法治文明的發(fā)展，其目的都是一致的。任何一個(gè)國(guó)家的法律都會(huì)因?yàn)楸久褡宓奶赜形幕蛏献约旱睦佑?，中?guó)具有幾千年的法治文化，具有自身特有的文化特征。無(wú)論中國(guó)法律發(fā)展如何全球化，都必須站在中國(guó)法律傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上去發(fā)展和深化。法律全球化必然要適應(yīng)中國(guó)人特有的法律文化而融合，而法律的全球化是歷史的潮流，世界法律的發(fā)展是朝向全球化流動(dòng)的。而中國(guó)古代很多優(yōu)良的法律傳統(tǒng)依然是能夠符合當(dāng)今時(shí)代發(fā)展潮流的，同樣也是符合法律全球化這個(gè)發(fā)展流向的。從這個(gè)角度上來(lái)說(shuō)，合理把握法律全球化與法律本土化的融合而形成創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化，二者是可以并行不悖的。

[1]賀鳴，張惠瑤.淺析法律全球化及其對(duì)我國(guó)的影響[J].滁州職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)，2013，12(3)：45-48.

[2]蘇力.法治及其本土資源[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1996.

[3]劉作翔.論法律文化[J].法學(xué)研究，1988(1).

[4]程樹(shù)德.論語(yǔ)集釋[M[.北京：中華書(shū)局，1990.

D

A

顏培源(1990-)，男，漢族，福建永春人，法學(xué)學(xué)士，德化縣人民法院，助理審判員；曾凌(1991-)，女，漢族，福建德化人，法學(xué)學(xué)士，德化縣人民法院，書(shū)記員；陳宇煌(1991-)，男，漢族，福建永春人，法學(xué)學(xué)士，永春縣人民檢察院，助理檢察員。