鄭守瑛 秦 鵬，2

1.新疆大學法學院，新疆 烏魯木齊 830046；2.新疆穩(wěn)定與地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展法制保障研究基地，新疆 烏魯木齊 830046

?

塔吉克斯坦直接投資的法律風險與防范對策

鄭守瑛1秦 鵬1，2

1.新疆大學法學院，新疆 烏魯木齊 830046；2.新疆穩(wěn)定與地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展法制保障研究基地，新疆 烏魯木齊 830046

近年來中國對塔吉克斯坦直接投資不斷增長，這對雙方經(jīng)濟發(fā)展都具有重要意義。本文以國際投資法的基本原理為視角，在分析介紹塔國直接投資市場準入、管制、待遇制度和投資爭端解決機制的基礎(chǔ)上，分析論證了中國對該國直接投資中存在的不利與有利條件，進而提出了中國對該國直接投資的法律風險防范對策建議。

塔吉克斯坦；直接投資；法律風險；防范

一、塔吉克斯坦投資法律制度的基本內(nèi)容

塔吉克斯坦投資法體系包括投資法、其他有關(guān)的法律法規(guī)和塔國認可的國際法——雙邊條約、區(qū)域性多邊條約和一般性國際法規(guī)則。其現(xiàn)行投資法是2007年5月12日頒布實施的，主要包括以下內(nèi)容。

(一)市場準入制度

1.投資主管部門

根據(jù)塔吉克斯坦相關(guān)法律的規(guī)定，目前該國主管投資的部門是國有資產(chǎn)管理和投資委員會及經(jīng)貿(mào)部外資管理局。①該國經(jīng)貿(mào)部外資管理局在審查和管理外資方面主要起協(xié)調(diào)作用，負責協(xié)調(diào)管理、外宣、提供咨詢與指導等。②塔國財政部門在外資管理方面也具有一定的監(jiān)管作用，主要負責審核、監(jiān)督、提供建議等。③塔國重大引資項目的審批則由塔國經(jīng)貿(mào)部與財政部共同論證后交由國有資產(chǎn)管理和投資委員會最終決定。

2.投資行業(yè)

根據(jù)塔吉克斯坦相關(guān)法律規(guī)定，該國的投資行業(yè)包括禁止、限制和鼓勵三種類型。

鑒于本國經(jīng)濟發(fā)展和公共利益以及對人民正常生活影響的考慮，博彩業(yè)為塔國法律禁止投資的行業(yè)。④與許多發(fā)展中國家相比，塔國禁止投資的行業(yè)并不是常見的公共事業(yè)、航空運輸、武器彈藥行業(yè)等，而是影響人民正常生活的博彩業(yè)，由此可見塔國禁止投資的行業(yè)范圍較小。

出于保護本國重點行業(yè)的考慮，塔國法律通過列舉的方式對限制投資行業(yè)進行了規(guī)定，如軍工、金融、礦藏勘探、法律服務(wù)、航空等行業(yè)均為該國限制投資行業(yè)，即對這些行業(yè)進行投資必須經(jīng)過該國政府主管部門的嚴格審查和取得許可證。⑤

基于發(fā)展國民經(jīng)濟和改善民生的目的，該國總統(tǒng)在其國情咨文中明確表示，塔國鼓勵對以下行業(yè)的投資：(1)能源領(lǐng)域，主要包括水電領(lǐng)域，即利用塔國的水力資源修建水利工程、修建輸變電線路以及煤炭、石油天然氣的勘探和開發(fā)領(lǐng)域。(2)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)領(lǐng)域，主要包括建造和修復塔國的公路、隧道、橋梁等。(3)農(nóng)業(yè)等領(lǐng)域，屬于塔國的重點投資領(lǐng)域。(4)鋁錠、農(nóng)產(chǎn)品深加工領(lǐng)域。⑥

3.投資主體

塔國投資主體包括本國投資者和外國投資者。雖然投資主體有內(nèi)外之分，但這僅是法律用語上的區(qū)分，而在投資的實際待遇方面本國投資者和外國投資者并無區(qū)別。⑦塔國投資法十分重視國內(nèi)外投資主體的平等性問題，強調(diào)不能因為國內(nèi)外投資主體國籍的不同而導致他們在稅收、外匯管理、進出口權(quán)等方面的不同待遇。由此可見，塔國現(xiàn)行投資法采用的是國際上普遍認可的“單軌制”立法模式，即國內(nèi)外投資主體在法律上處于平等地位。

4.投資形式

塔國對投資形式采用了列舉式規(guī)定，主要包括不動產(chǎn)、證券、知識產(chǎn)權(quán)以及法律不禁止的其他形式的投資。⑧概言之，塔國法定的投資形式相對較多，這為投資者提供了較大的選擇余地。同時，塔國對于投資者投資額度也沒有明確的限制性規(guī)定。

5.投資企業(yè)類別

塔國外商投資企業(yè)可以是合資企業(yè)，也可以是獨資企業(yè)；與該國國內(nèi)企業(yè)相同，外資企業(yè)均可以獲得法人資格。⑨外資企業(yè)在塔國登記注冊應(yīng)依照該國《外資法》及《企業(yè)注冊法》等規(guī)定的程序進行。外資企業(yè)從登記注冊之日起獲得法人資格，注冊登記后還應(yīng)當?shù)焦C處進行公證，⑩獲得注冊登記證是企業(yè)開立銀行賬戶、刻章、申請統(tǒng)計代碼和稅號的前提。

上述規(guī)定表明，塔吉克斯坦對外商直接投資的市場準入限制較少，市場準入自由度較大。同時，塔國立法基本遵守“國民待遇”原則，籍以實現(xiàn)其吸引外資、促進本國經(jīng)濟發(fā)展的立法目的。

(二)投資管制制度

外國投資者在東道國進行直接投資，通常都會涉及到人、財、物等各個方面。基于此，?塔吉克斯坦與其他國家一樣，通過《投資法》《勞動法》《稅法》《外匯管理法》等相關(guān)法律對這些問題都進行了較為系統(tǒng)和明確的規(guī)定。

1.投資經(jīng)營管理

投資者必須依照塔國相關(guān)法律法規(guī)進行投資經(jīng)營活動，但該國關(guān)于投資經(jīng)營活動的具體規(guī)定卻側(cè)重于對投資者全面、無條件的權(quán)益保護和國家機關(guān)對投資者經(jīng)營管理的公開性原則及不干涉投資者經(jīng)營活動方面。?概言之，投資者在塔國的投資經(jīng)營活動中受到的限制比較少，其合法權(quán)益也有比較可靠的保障。

2.勞動雇用管理

根據(jù)塔國《投資法》，投資者與該國公民間的雇工關(guān)系應(yīng)當遵守該國勞動法和該國承認的相關(guān)國際法規(guī)。該國現(xiàn)行《勞動法》規(guī)定：雇主必須遵守該國《憲法》《勞動法》等法律法規(guī)，遵守勞動保護、安全生產(chǎn)和衛(wèi)生規(guī)定及防火條例；?根據(jù)雇工的年齡和身體健康程度確定其工作時間，對女性雇工在孕期和休產(chǎn)假期間的崗位、工作量、工資、補助等均應(yīng)當予以特殊關(guān)照。?雇工應(yīng)按照雇傭合同認真履行其職責，遵守勞動和技術(shù)規(guī)范，謹慎對待雇主的財產(chǎn)。塔國法律的這些規(guī)定符合國際勞工組織的基本要求。

3.土地使用與管理

依照塔吉克斯坦《土地法》的規(guī)定，該國實行土地所有權(quán)和使用權(quán)相分離原則，即土地屬于國家所有，不允許買賣，外國投資者和外國投資企業(yè)只能通過租賃的方式取得土地使用權(quán)，土地使用期最長為50年。獲取該國土地使用權(quán)時需要進行國家登記，取得國家登記證書后，土地使用權(quán)正式生效?！?5在該國境內(nèi)受特別保護的地區(qū)不向外資企業(yè)和外國投資者提供土地使用權(quán)?！?6此外，塔國土地使用時有償?shù)?，包括土地稅和土地租金，具體金額每年由塔國相關(guān)法律確定?！?7塔國各個地區(qū)應(yīng)繳納土地稅各不相同，○18因土地用途不同土地稅也有所差異。企業(yè)用地因地區(qū)不同稅額也各不相同，其中首都杜尚別的土地稅最高。個人建筑用地征稅采用“累進制”，這反映了塔國通過征稅限制大面積的個人建筑用地。農(nóng)業(yè)用地的土地稅稅率因所處地區(qū)不同和其土地種類的差異而有所不同。該國的這些規(guī)定與國際通行規(guī)則基本一致。

4.稅收及外匯管理

(1)稅收管理。塔國稅收主管部門是國家稅收委員會。根據(jù)該國現(xiàn)行稅法規(guī)定，全國實行統(tǒng)一的稅收制度?！?9塔國各類企業(yè)目前所涉及的稅種共有10項，其中國稅8項、地稅2項。該國實行的是屬地稅制。○20

根據(jù)該國新稅法，其主要的稅種和稅率見表1：

表1

(三)投資待遇制度

1.投資者權(quán)益的法律保障

2.征用和國有化補償問題

3.投資優(yōu)惠措施

(四)投資爭端解決制度

根據(jù)塔國《投資法》規(guī)定，投資爭議的解決方式主要有三種，即會議協(xié)商、司法裁判和國際仲裁。

二、中國對塔吉克斯坦直接投資中存在的問題與可利用條件

(一)目前存在的主要問題

無論是塔吉克斯坦方面、還是中國方面存在的各種不足和問題，對中國投資者而言，都屬于應(yīng)當引起高度重視的投資風險。

1.塔國法律制度不夠健全

塔國目前尚處在轉(zhuǎn)軌階段，故該國的相關(guān)法律和司法體系都處在不斷完善的過程中。如雖然在投資領(lǐng)域出臺了一些法律，像《投資法》《稅法》《自由經(jīng)濟區(qū)法》等，但仍然還在不斷完善之中，具體體現(xiàn)在以下幾個方面：

2.中國缺乏有效的法律保障制度

目前，中國尚未有一部專門的法律對海外投資保險方面加以規(guī)制，全面的海外投資保險法律制度尚未建立起來。實踐中雖然有許多投資保險方面的法規(guī)比法律靈活些，但是法規(guī)的效力相對較低，約束力不強，不夠全面。由于缺乏有效的海外投資保險法律制度，法律授權(quán)的主管機構(gòu)也不夠清晰。這些保障制度的缺失不利于中國海外投資的發(fā)展，不利于為投資塔國的中資企業(yè)提供法律保障。

3.條約保障有待完善

中塔兩國雖簽訂了系列經(jīng)貿(mào)交往條約，但條約條文仍需完善，如投資保護協(xié)定缺少鼓勵投資者投資的具體措施；投資爭議解決機制失衡；缺少對投資回匯的具體規(guī)定等。在投資實踐中，還存在協(xié)定執(zhí)行不力的問題。

4.塔國內(nèi)與周邊環(huán)境方面的問題

該國長期存在的一些內(nèi)部因素，如貧困人口較多、貧富差距不斷拉大、腐敗現(xiàn)象較為普遍、基礎(chǔ)設(shè)施落后、運輸條件有限、安全形勢嚴峻、地區(qū)利益集團沖突、金融風險、匯率風險、稅務(wù)風險等都會對投資者的投資積極性構(gòu)成一定的負面影響。另外，塔國所面臨的周邊形勢，如阿富汗局勢不穩(wěn)定、大國在該地區(qū)的博弈、水資源的爭奪等也會對外國投資產(chǎn)生一些負面影響。

(二)有利條件

2.中國對塔國投資多集中于礦業(yè)開采、電力電網(wǎng)、交通通信基礎(chǔ)設(shè)施、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)等領(lǐng)域，這與塔國政府實施的“實現(xiàn)能源獨立、擺脫交通困境、保障糧食安全”的三大國家戰(zhàn)略完全吻合。為此，雙方也簽訂了一系列投資協(xié)定，為兩國投資合作關(guān)系的穩(wěn)步和健康發(fā)展奠定了必要的法律基礎(chǔ)。

3.在諸多有利條件中，塔國法律對投資者權(quán)益的保障及投資優(yōu)惠政策顯得尤為重要。塔國《投資法》及其他法規(guī)保障內(nèi)外投資主體平等權(quán)、外國投資者調(diào)動權(quán)、信息知情權(quán)、收入支配權(quán)、投資轉(zhuǎn)讓權(quán)以及財產(chǎn)、信息帶出權(quán)和自然資源開發(fā)權(quán)、再投資權(quán)等，為投資者解除了部分后顧之憂；為吸引外資，提供了稅收優(yōu)惠等，還實施了地區(qū)鼓勵政策，在索格德、噴赤、伊什卡石姆和丹加拉四個自由經(jīng)濟區(qū)采取特殊優(yōu)惠措施，營造了比較好的投資環(huán)境。

三、中國對塔吉克斯坦直接投資的法律風險防范對策

(一)構(gòu)建法律風險防范機制

中國在塔吉克斯坦開展直接投資活動，首先應(yīng)當做好構(gòu)建法律風險防范機制工作，同時應(yīng)格外注意事前調(diào)查、信息分析、相關(guān)風險評估以及事中風險規(guī)避和管理，有效保障自身利益。

1.完善塔國投資環(huán)境方面的信息服務(wù)

2.建立健全塔國投資風險評估預警體系

3.增強對塔國投資法律制度全面和透徹的了解

中資企業(yè)應(yīng)當充分了解塔國的相關(guān)法律制度，特別是其關(guān)于直接投資方面的法律法規(guī)及相關(guān)的優(yōu)惠政策和限制政策等。法律風險是中國對外投資中面臨的最普遍的風險之一。防范此風險，中國企業(yè)的相關(guān)部門應(yīng)積極組織人力搜集整理塔國投資法律法規(guī)，如該國投資法、投資優(yōu)惠政策、投資限制與禁止規(guī)定、投資具體實施的法規(guī)、地區(qū)優(yōu)惠政策等，并在此基礎(chǔ)上，全面、透徹地分析和掌握該國投資法律制度，從而避免發(fā)生不必要的損失。

4.專業(yè)人員培訓

中國對塔國直接投資還應(yīng)當培訓熟悉塔國法律制度的專業(yè)人員。塔國采用的語言多是塔吉克斯坦語和俄語，語言的熟練對熟悉該國法律是必不可少的。因此，為充分準確了解塔國相關(guān)的法律法規(guī)，需要有熟悉塔國語言并且具有法律專業(yè)素養(yǎng)的人員培訓，為向企業(yè)提供法律服務(wù)和幫助它們解決法律糾紛儲備人力資源。

(二)推動雙邊投資協(xié)定的完善和執(zhí)行

(三)其他風險防范對策

1.經(jīng)濟風險防范

2.政治風險防范

中國在塔國直接投資過程中，防范政治風險可以遵循國際實踐中的做法，即對該國政治風險進行評估，根據(jù)評估結(jié)果的等級采取相應(yīng)的措施來避免在未來可能發(fā)生的政治風險。中國政府應(yīng)對該國政治風險進行合理評估，關(guān)注塔國來自阿富汗局勢不穩(wěn)定、大國博弈以及其內(nèi)部地區(qū)利益集團沖突所帶來的政治風險；采取購買保險策略，同時及時制定風險應(yīng)急預案。

(四)其他方面的建議

中國企業(yè)在參與塔國項目投資時，應(yīng)當特別注意以下問題：

1.慎重選擇合作伙伴

2.注意企業(yè)本地化

塔吉克斯坦為不發(fā)達的傳統(tǒng)社會，中國企業(yè)在塔國投資經(jīng)營活動中，應(yīng)注意企業(yè)本地化，以便于提高企業(yè)認可度。中國企業(yè)可以通過各種方式對塔國當?shù)貑T工進行職業(yè)培訓，提高其素質(zhì)，吸收更多當?shù)厝肆Y源參與企業(yè)建設(shè)，與本地社會一起分享企業(yè)發(fā)展成果來逐步實現(xiàn)中國企業(yè)在本地的發(fā)展。另外，中國企業(yè)應(yīng)了解和尊重塔國的社會風俗習慣等，妥善處理與當?shù)鼐用竦年P(guān)系；通過贊助、支持等方式積極參與當?shù)丨h(huán)保、扶危濟困、助學等公益事業(yè)，努力塑造中國企業(yè)的良好形象。

3.充分利用塔國吸引外資的優(yōu)惠條件

如前所述，塔吉克斯坦為吸引外資而提供了諸多優(yōu)惠條件。中國企業(yè)投資塔國之前，應(yīng)當詳細了解該國投資優(yōu)惠政策及獲得該優(yōu)惠的相關(guān)條件。例如塔國對一些外資投資合作項下的進口設(shè)備提供減免稅待遇；對國家戰(zhàn)略發(fā)展領(lǐng)域和具有特殊意義的項目，也有可能給予減免稅收的待遇；為促進本國經(jīng)濟開發(fā)區(qū)建設(shè)塔國也為企業(yè)實施了相應(yīng)的稅收減免、低廉的土地租金等優(yōu)惠措施。中國企業(yè)應(yīng)當憑借自身的競爭優(yōu)勢和實力努力爭取獲得這些優(yōu)惠，充分利用優(yōu)惠條件，從而促進資本合理增值。

4.處理好與當?shù)卣妥h會的關(guān)系

中國企業(yè)在塔國開展投資活動，很多地方需要該國政府、議會相關(guān)部門的審批。因此，中國企業(yè)應(yīng)當積極發(fā)展與當?shù)刂醒胝鞴懿块T、議會、地方政府關(guān)系；充分了解塔國政府和議會以及該國政府各職能部門的配屬、職權(quán)；及時關(guān)注該國政府換屆和議會選舉情況，適時關(guān)注該國政治局面、經(jīng)濟政策走向；投資經(jīng)營中遇到問題時應(yīng)積極征詢該國有關(guān)部門的意見和建議，尋求其幫助、支持和理解。

5.依法保護塔國生態(tài)環(huán)境

中國企業(yè)在塔吉克斯坦進行直接投資活動，必須依法保護當?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境。

[ 注 釋 ]

①商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究，商務(wù)部投資促進事務(wù)局，中國駐塔吉克斯坦大使館經(jīng)濟商務(wù)參贊處.對外投資合作國別(地區(qū))指南〈塔吉克斯坦〉(2014年版)[Z].2015.37.

②中國商務(wù)部歐洲司綜合處.塔吉克斯坦的投資政策[J].俄羅斯中亞東歐市場，2006(5)：37.

③中國商務(wù)部歐洲司綜合處.塔吉克斯坦的投資政策[J].俄羅斯中亞東歐市場，2006(5)：37.

④商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究，商務(wù)部投資促進事務(wù)局，中國駐塔吉克斯坦大使館經(jīng)濟商務(wù)參贊處.對外投資合作國別(地區(qū))指南〈塔吉克斯坦〉(2014年版)[Z].2015.37.

⑤商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究，商務(wù)部投資促進事務(wù)局，中國駐塔吉克斯坦大使館經(jīng)濟商務(wù)參贊處.對外投資合作國別(地區(qū))指南〈塔吉克斯坦〉(2014年版)[Z].2015.37.

⑥同上.

⑦劉國勝.塔吉克斯坦共和國新舊外商投資法比較分析[J].俄羅斯中亞東歐市場，2008(9)：37.

⑧塔吉克斯坦共和國投資法，第3條[EB/OL].http：//www.gfta.org.cn/Tajikistan/Law/touzi/39814.html，2014-12-2.

⑨中國商務(wù)部歐洲司綜合處.塔吉克斯坦外商投資法(一)[N].遠東經(jīng)貿(mào)導報，2005-9-19.

⑩商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究，商務(wù)部投資促進事務(wù)局，中國駐塔吉克斯坦大使館經(jīng)濟商務(wù)參贊處.對外投資合作國別(地區(qū))指南〈塔吉克斯坦〉(2014年版)[Z].2015.50.

?余勁松.國際投資法(第四版)[M].北京：法律出版社，2014：157.

?塔吉克斯坦共和國投資法，第5條，第9條，第10條[EB/OL].http：//www.gfta.org.cn/Tajikistan/Law/touzi/39814.html，2014-12-2.

?商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究，商務(wù)部投資促進事務(wù)局，中國駐塔吉克斯坦大使館經(jīng)濟商務(wù)參贊處.對外投資合作國別(地區(qū))指南〈塔吉克斯坦〉(2014年版)[Z].2015.42.

?商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究，商務(wù)部投資促進事務(wù)局，中國駐塔吉克斯坦大使館經(jīng)濟商務(wù)參贊處.對外投資合作國別(地區(qū))指南〈塔吉克斯坦〉(2014年版)[Z].2015.42.

?商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究，商務(wù)部投資促進事務(wù)局，中國駐塔吉克斯坦大使館經(jīng)濟商務(wù)參贊處.對外投資合作國別(地區(qū))指南〈塔吉克斯坦〉(2014年版)[Z].2015.44.

?商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究，商務(wù)部投資促進事務(wù)局，中國駐塔吉克斯坦大使館經(jīng)濟商務(wù)參贊處.對外投資合作國別(地區(qū))指南〈塔吉克斯坦〉(2014年版)[Z].2015.44.

?中國商務(wù)部歐洲司綜合處.在塔吉克斯坦開辦企業(yè)涉稅情況[J].俄羅斯中亞東歐市場，2006(8)：48.

?同○16.

?商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究，商務(wù)部投資促進事務(wù)局，中國駐塔吉克斯坦大使館經(jīng)濟商務(wù)參贊處.對外投資合作國別(地區(qū))指南〈塔吉克斯坦〉(2014年版)[Z].2015.38.

? 商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究，商務(wù)部投資促進事務(wù)局，中國駐塔吉克斯坦大使館經(jīng)濟商務(wù)參贊處.對外投資合作國別(地區(qū))指南〈塔吉克斯坦〉(2014年版)[Z].2015.38.

[1]余勁松.國際投資法(第四版)[M].北京：法律出版社，2014.

[2]王輝耀.中國企業(yè)全球化報告(2015)[M].北京：社會科學文獻出版社，2015.

[3]商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究，商務(wù)部投資促進事務(wù)局，中國駐塔吉克斯坦大使館經(jīng)濟商務(wù)參贊處.對外投資合作國別(地區(qū))指南〈塔吉克斯坦〉(2014年版)[Z].2015.

[4]中華人民共和國商務(wù)部.中國對外投資合作發(fā)展報告(2014)[R].2015.

[5]中國商務(wù)部歐洲司綜合處.塔吉克斯坦的投資政策[J].俄羅斯中亞東歐市場，2006(5).

[6]段秀芳.中亞國家投資政策的共性與差異[J].俄羅斯中亞東歐市場，2011(3).

[7]王磊.新疆周邊國家外商投資法律環(huán)境探析[J].新疆大學學報，2008(6).

[8]李悅，楊殿中.中國對中亞五國直接投資的現(xiàn)狀、存在的問題及對策建議[J].經(jīng)濟研究參考，2014(21).

[9]特別報道——“絲路復興”.塔吉克斯坦：外貿(mào)政策較為寬松[J].中國對外貿(mào)易，2014(5).

[10]2007年塔吉克斯坦共和國投資法.

D

A

鄭守瑛(1989-)，女，山東青島人，新疆大學法學院，碩士研究生，研究方向：國際經(jīng)濟法；通訊作者：秦鵬(1959-)，男，山西平順人，新疆大學法學院，教授，新疆穩(wěn)定與地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展法制保障研究基地，研究方向：國際法、歐盟法。