王茜茜

黑龍江大學(xué)，黑龍江　哈爾濱　150080

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建設(shè)工程施工合同糾紛常見問題

王茜茜

黑龍江大學(xué)，黑龍江哈爾濱150080

隨著經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)，建設(shè)工程施工合同糾紛數(shù)量日益增多。同時(shí)，由于建設(shè)工程施工合同一般訴訟標(biāo)的額較大，法律關(guān)系復(fù)雜，專業(yè)性較強(qiáng)等原因，導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同糾紛的解決更加復(fù)雜，周期更長(zhǎng)。本文通過對(duì)建設(shè)工程施工合同糾紛案例的分析，梳理出建設(shè)工程施工合同糾紛中常見的問題。

建設(shè)工程施工合同；糾紛；爭(zhēng)議焦點(diǎn)

建設(shè)工程施工合同糾紛是民商事合同糾紛中較為復(fù)雜的一種，也是當(dāng)事人各方爭(zhēng)議較大的糾紛，下文將介紹建設(shè)施工合同糾紛中常見的爭(zhēng)議焦點(diǎn)問題。

一、簽章問題

建設(shè)工程施工合同糾紛中，最常見的是簽章問題，該問題往往也是引發(fā)其它問題的關(guān)鍵。在實(shí)踐中，發(fā)生工程款糾紛，多先從簽章入手：施工方承認(rèn)簽章的真實(shí)性，要求發(fā)包方按合同約定，給付工程款；發(fā)包方以簽章是偽造的，予以抗辯。在各方證據(jù)都不足以支持自己時(shí)，當(dāng)事人或法院依職權(quán)要求對(duì)簽章進(jìn)行司法鑒定。司法鑒定，理論上可以科學(xué)的鑒定出建設(shè)工程施工合同上簽章的真?zhèn)?，但?shí)際上，往往因?yàn)樗蜋z材料樣本是復(fù)印件或數(shù)量不夠，或者鑒定技術(shù)欠缺，或發(fā)包方中途更換公章等原因而難以對(duì)簽章的真?zhèn)巫鞒鲨b定。即使做出客觀結(jié)論，對(duì)鑒定結(jié)論不服的一方當(dāng)事人又會(huì)以鑒定機(jī)構(gòu)違反《司法程序鑒定通則》的相關(guān)規(guī)定，以鑒定機(jī)構(gòu)有程序違法，或超出鑒定范圍，或鑒定機(jī)構(gòu)不具有鑒定能力等問題，要求重新鑒定，或作為訴訟理由提起上訴或申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

在鑒定意見書的處理上，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第29條作出明確規(guī)定。然而司法實(shí)踐中，有些一審判決沒能嚴(yán)格審查鑒定人員的資格、簽名日期、使用的技術(shù)等問題，導(dǎo)致判決書出現(xiàn)瑕疵，敗訴一方依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第29條提起上訴或再審申請(qǐng)。

二、代理行為與法定代表人的代表行為問題

該問題涉及公司代理人的代理行為、法定代表人的代表行為。前者多引發(fā)表見代理問題，依據(jù)《合同法》第四十九條進(jìn)行處理。后者是建設(shè)施工合同糾紛的常見問題，依據(jù)《合同法》第五十條進(jìn)行處理。判斷法定代表人的行為是否成立公司代表行為，首先，要求該行為人具備法定代表人的身份，其次，在權(quán)限范圍之內(nèi)，再次，必須以公司法人的名義進(jìn)行活動(dòng)。然而實(shí)踐中，合同簽名一方是公司法定代表人時(shí)，自然被認(rèn)為該法定代表人擁有代理權(quán)，但發(fā)生糾紛時(shí)，法定代表人所屬公司多以該法定代表人不具有代理權(quán)，該法定代表人偽造簽名而予以抗訴，否認(rèn)合同效力。該兩種行為特別容易混淆。

三、掛靠關(guān)系問題

掛靠關(guān)系是建設(shè)工程施工中常見問題。實(shí)際施工人因無資質(zhì)，借用擁有相應(yīng)資質(zhì)的建筑企業(yè)的名義投入從事工程建設(shè)行為，以被掛靠公司的名義簽訂相關(guān)協(xié)議，從事工程建設(shè)經(jīng)營(yíng)行為。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第二款明確規(guī)定以掛靠形式簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。但實(shí)踐中，掛靠方和被掛靠方往往不直接簽訂掛靠協(xié)議，而是通過口頭約定、內(nèi)部承包、委托施工等形式來逃避法律監(jiān)管，不但提高了司法部門認(rèn)定掛靠協(xié)議的難度，也帶來新的問題：被掛靠公司以建設(shè)工程施工合同上的承包方為自己，要求發(fā)包方給付工程款；尤其是在掛靠方墊付工程款時(shí)，被掛靠方往往以該筆錢是向掛靠方的借款進(jìn)行抗辯，引發(fā)掛靠方與被掛靠方究竟是債權(quán)債務(wù)糾紛還是掛靠協(xié)議糾紛的認(rèn)定新問題。加上掛靠方和被掛靠方之間未簽訂掛靠協(xié)議，增加了實(shí)際施工人舉證的難度。與此同時(shí)，施工過程中出現(xiàn)人身損害時(shí)，賠償義務(wù)應(yīng)該由誰承擔(dān)；拖欠勞動(dòng)報(bào)酬時(shí)，責(zé)任應(yīng)該由誰承擔(dān)；建筑工程出現(xiàn)質(zhì)量問題時(shí)，由誰負(fù)責(zé)等問題，都是掛靠關(guān)系問題的衍生品。

四、虛假訴訟問題

由于建設(shè)工程需要大量資金投入，開發(fā)商常常以在建工程為抵押取得借款或貸款。當(dāng)工程建成時(shí)，開發(fā)商為了逃避工程欠款，通過與出借方倒簽協(xié)議或者簽訂虛假協(xié)議的方式，讓出借方取得工程優(yōu)先受讓權(quán)，并通過申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，使出借方取得相應(yīng)工程的所有權(quán)，損害工程承包人的權(quán)益。由于借款方和出借方串通，相關(guān)協(xié)議中的簽章、簽名都是真實(shí)的，承包方很難取證，證明開發(fā)商和出借方之間的訴訟是虛假的，目的是逃避工程欠款。同時(shí)也增加了司法機(jī)關(guān)對(duì)兩者之間虛假訴訟的認(rèn)定難度。

實(shí)踐中，上述前三種問題，通常交叉出現(xiàn)，比如公司法定代表人以公司名義掛靠其它建筑公司，通過偽造公司簽章或者超越權(quán)限簽訂建設(shè)工程施工合同，甚至和實(shí)際施工人勾結(jié)。建設(shè)工程施工合同糾紛因其復(fù)雜性和糾紛的普遍性引起我們的關(guān)注。防范化解建設(shè)工程施工糾紛需要建筑企業(yè)、政府的努力，更需法制的不斷完善。

[1]奚曉明主編.最高人民法院指導(dǎo)案例匯編[M].北京：中國(guó)法制出版社，2014.

[2]江必新主編.最高人民法院指導(dǎo)性案例裁判規(guī)則理解與適用·房地產(chǎn)卷[M].北京：中國(guó)法制出版社，2014.

[3]黃松友.最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用[M].北京：人民法院出版社，2004.

[4]張慶華.建筑工程施工合同糾紛預(yù)防與處理[M].北京：法律出版社，2010.

D923.6

A

2095-4379-(2016)28-0215-01

王茜茜(1990-)，山東人，黑龍江大學(xué)，2014級(jí)法律(非法學(xué))專業(yè)。