黃更生

首都經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院，北京　100070

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棄權現(xiàn)象分析

黃更生

首都經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院，北京100070

現(xiàn)代社會文明是以各種經(jīng)濟利益為基礎的，國家制定法律就是要維護社會成員包括主權國家自己的經(jīng)濟利益，從而實現(xiàn)社會秩序的穩(wěn)定，促進人類社會向前發(fā)展。當今世界各國推行法治國家理念，目的就是通過國家制定的具有普遍約束力的社會行為規(guī)范，賦予人們基本的權利和義務，保障個體或組織權益的實現(xiàn)，讓自由得到充分尊重，建構和諧美好的社會?？梢姺蓪τ谏鐣绱酥陵P重要，長久以來人們對此也深信不疑。馬克思說過：人們奮斗所爭取的一切，都同他們的利益有關。本文擬從棄權現(xiàn)象分析其所蘊含的經(jīng)濟價值。

權利；自由；價值；利益；經(jīng)濟；放棄；理性

一、法定權利與個體自由

人們的權利是法律所明確規(guī)定的、能以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段；義務則是人們以作為或不作為的方式保障權利享有人獲得利益的一種約束手段。[1]當法定義務的不履行即構成對權利侵犯，這時就產(chǎn)生了法律責任，它是由特定法律事實所引起的對損害予以賠償、補償或接受懲罰的特殊義務，是國家強制違法者做出一定行為或禁止其做出一定行為，從而補救受到侵害的合法權益，法律責任也是一種糾惡或糾錯的機制。

二、權利的自由放棄

(一)民事領域權利的放棄

法律明確規(guī)定：“民事訴訟應當遵循誠實信用原則。當事人有權在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權利和訴訟權利?！憋@然國家法律對民事權利的主張和放棄是基本維持不加干預的態(tài)度，因為民事活動大多涉及個人之間的權利義務關系，為了充分體現(xiàn)民事自治原則，維護社會秩序的穩(wěn)定狀態(tài)，公民或組織可以自由處分法律賦予的權利[2]。只不過棄權并不一定能獲得收益或保持現(xiàn)有的利益，反而可能是自身利益的減損。

在現(xiàn)實民事活動領域中，當事人的法益受到侵害，為了得到及時的賠償或補償，避免一定訴訟成本的支出，往往采取協(xié)議免責或意定免責的方式，也就是人們所謂的“私了”，[3]當然這也是對其權利一定程度上的放棄才能實現(xiàn)的。實踐中，這種方式在中國社會非常普遍和實用，此時，法律幾乎不被使用而只是作為最終救濟的方式被擱置。

(二)刑罰權利的放棄

國家刑罰追訴權和懲罰權的放棄主要以時效免責、不訴免責和自首、立功免責這三種形式體現(xiàn)。因此，國家采取消極行使刑罰權，而對于不訴免責和自首、立功免責，國家也是有條件的選擇放棄追訴權，這樣既能維護法律的權威，又能達到懲罰目的，保障受害方權益得到適度彌補。

司法實踐中，通常依據(jù)相關刑事法規(guī)和政策給予致害人從輕或減輕處罰，當然這是建立在一定權益交換的基礎之上的，可以說是類似于美國的辯訴交易，如獲得被害人的諒解，給予積極的賠償，以爭取國家懲罰力度的減輕。2002年4月11日，在牡丹江市鐵路運輸法院審結(jié)了“中國辯訴交易第一案”，[4]宣判后以被害人向法庭深鞠一躬表示感謝而圓滿結(jié)束。盡管辯訴交易在國內(nèi)尚無例可循，但此案辯訴雙方達成的協(xié)議不違背法律規(guī)定。

辯訴交易的實質(zhì)就是在“絕對公正”無法正常實現(xiàn)的情況下，退而求其次，去追求更加現(xiàn)實的“相對公正”。就此而言，辯訴交易是刑事司法管理的明智工具，盡管效率并不足以使得放棄言論自由權和對財產(chǎn)收入的公正賠償權正當化，但在刑事司法領域可以支持以控方利益與被告人之權利交易的做法。[5]

三、棄權經(jīng)濟分析

學術上對于棄權的爭論也多從合同法原理和效率的角度出發(fā)論證棄權的價值，認為棄權是雙贏的合同。棄權可以產(chǎn)生公平的結(jié)果，權益人棄權的決定與法律所規(guī)定的正當程序以及與公平的概念是一致的。允許權益人就其權利放棄在某種程度上反而能更好地滿足了權益人的利益。這就涉及法益衡量的問題，其實一切矛盾歸根到底都是利益的平衡問題。

因此，在選擇棄權的時候，人們內(nèi)心一定有過對成本、收益、條件的對比，正是基于這樣的結(jié)果使得權益人選擇棄權要比行使權力能達到最優(yōu)。

四、小結(jié)

當今中國處于經(jīng)濟蓬勃發(fā)展時期，市場開放程度越來越廣泛，層出不窮的各類民事、刑事案件也在不斷增多。國家的司法資源畢竟是有限的，司法機關不可能徹底解決權益人主張的任何訴求。法律不是萬能的，旨在提供一種最大限度的權益實現(xiàn)機制，但是其較高的成本和時效都給權益人設置了障礙，因而，民事領域的糾紛通過棄權解決基本得到國家的默許，只要加以制度化，也是符合法治國家的需要。刑事領域的辯訴交易模式可以嘗試特定個案適用，司法機關必須對此加以肯定和出臺有利于該模式發(fā)展的刑事政策意見，避免遲來的正義和受害人勝訴無益的尷尬局面。

[1]張文顯.法哲學范疇研究[M].北京：中國政法大學出版社，2003.

[2]同上.

[3]喻中.鄉(xiāng)土中國的司法圖景(第二版)[M].北京：法律出版社，2013.11.

[4]中國辯訴交易第一案[EB/OL].http：//www.people.com.cn/GB/paper81/6874/668713.html.

[5]祁建建.美國辯訴交易研究[M].北京：北大出版社，2007.4.

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2095-4379-(2016)28-0196-01

黃更生(1976-)，男，漢族，新疆人，首都經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院，研究方向：法理學。