劉　莉

天津江岸律師事務(wù)所，天津　300000

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獨立擔(dān)保合同法律實務(wù)問題探析

劉莉

天津江岸律師事務(wù)所，天津300000

摘要：獨立擔(dān)保合同是擔(dān)保合同的一種全新形式，它獨立于一般的擔(dān)保合同存在，具有極強的嚴厲性。目前我國對獨立擔(dān)保合同并沒有明確的法律條文規(guī)定，本文分析了獨立擔(dān)保合同的內(nèi)涵，并根據(jù)獨立擔(dān)保存在的問題提出了相應(yīng)的解決對策。

關(guān)鍵詞：獨立擔(dān)保；獨立性；解決對策

一、引言

隨著經(jīng)濟的飛速發(fā)展，獨立擔(dān)保合同不僅在對外經(jīng)濟交往中發(fā)揮了重大作用，在國內(nèi)的經(jīng)濟交往也占據(jù)了越來越大的地位。實際經(jīng)濟情況領(lǐng)先于我國的立法工作，雖然經(jīng)濟發(fā)展要求確立獨立擔(dān)保合同的效力，但《擔(dān)保法》沒有關(guān)于獨立擔(dān)保合同的明確定義，更多的是一種非常含糊的態(tài)度。

二、獨立擔(dān)保合同的內(nèi)涵

(一)獨立擔(dān)保合同的界定

獨立擔(dān)保合同是指擔(dān)保人對受益人作出的保證當(dāng)受益人提交符合承保書條款規(guī)定的見單索款請求或附有其他單據(jù)文件的索款請求時，即向其支付一定金額的獨立承諾。獨立擔(dān)保合同作為擔(dān)保合同的一種創(chuàng)新，近年來開始普遍應(yīng)用于現(xiàn)實生活中。

(二)獨立擔(dān)保合同的特征

獨立擔(dān)保合同區(qū)別于一般的擔(dān)保合同，有著獨特的性質(zhì)。首先，獨立擔(dān)保合同不因主合同的無效而無效。簡單的說，獨立擔(dān)保合同相對于主合同來說，不再具有從屬性，而作為一種獨立的合同形式存在。即使主合同已經(jīng)失效，獨立擔(dān)保合同依然有意義，具有獨立性是它的本質(zhì)特征。第二，獨立擔(dān)保合同具有無條件和不可撤銷性。相對于一般擔(dān)保合同來說，正是因為獨立擔(dān)保合同的獨立性，一旦簽訂，便不可撤銷。這就要求獨立擔(dān)保合同的簽訂一定要更加嚴謹，稍有不慎，可能對擔(dān)保人就會造成重大的損失。

三、獨立擔(dān)保存在的問題

(一)效力認定問題

一般而言，擔(dān)保合同作為主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同自然無效。但是獨立擔(dān)保合同脫離一般的擔(dān)保合同而存在，本身不具有從屬性，但是又屬于擔(dān)保合同。所以對于擔(dān)保合同的效力認定問題，是對擔(dān)保制度的一種挑戰(zhàn)。對于獨立擔(dān)保合同權(quán)利認定問題，我國現(xiàn)存兩種看法。第一種認為擔(dān)保合同的性質(zhì)可以由合同當(dāng)事人約定而形成，支持獨立擔(dān)保合同的非從屬性和獨立性。第二種看法是目前法律實踐和人民法院較為偏向的，即實行國內(nèi)外區(qū)別對待的原則。對外承認獨立擔(dān)保合同的效力，對內(nèi)否定國內(nèi)企業(yè)和銀行之間的獨立擔(dān)保效力。

(二)權(quán)利濫用問題

獨立擔(dān)保合同具有嚴厲性，它的嚴厲性主要是針對擔(dān)保人來說。而正是由于它的嚴厲性，為受益人提供了權(quán)利濫用之便。其一，受益人利用獨立擔(dān)保合同進行欺詐。受益人并沒有履行自己的義務(wù)或者利用弄虛作假，卻稱債務(wù)人沒有履行義務(wù)，并要求擔(dān)保人為此進行付款。由于獨立擔(dān)保合同的嚴厲性，往往擔(dān)保人只能是啞巴吃黃連。其二，受益人濫用權(quán)利。由于在獨立擔(dān)保合同中，獨立擔(dān)保人已經(jīng)放棄了與受益人和債權(quán)人同等的抗辯權(quán)利，在受益人和債權(quán)人發(fā)生訴訟情況時，獨立擔(dān)保人只能對受益人立即實現(xiàn)付款行為。在獨立擔(dān)保人是銀行的情況下，或者獨立擔(dān)保人已經(jīng)從債權(quán)人處得到了反擔(dān)保合同，最終受害人將是債權(quán)人。也就是不論訴訟結(jié)果，最終受害的一定是債權(quán)人。受益人濫用權(quán)力，給法律的公平性帶來了極大的挑戰(zhàn)。

四、解決對策

(一)支持獨立擔(dān)保合同

自從加入世界貿(mào)易組織以來，我國的進出口貿(mào)易不斷增加，獨立擔(dān)保合同已經(jīng)不再是新鮮玩意了。同時，隨著世界格局的不斷變化，全球經(jīng)濟一體化進程在不斷加快。從這兩種角度來看，對外承認獨立合同貿(mào)易是必要的。但是，為了國內(nèi)經(jīng)濟的發(fā)展繁榮，一味地抵觸獨立擔(dān)保合同是沒有意義的?；谒膰绤栃院酮毩⑿?，獨立擔(dān)保合同比傳統(tǒng)的從屬性合同更受當(dāng)事人的歡迎。在國家內(nèi)部，雖然最高法院對內(nèi)不承認獨立擔(dān)保合同，但是在地方上，不同區(qū)域有不同的判定結(jié)果，有的法院實際上已經(jīng)承認了獨立擔(dān)保的有效性。支持獨立擔(dān)保合同，不僅是我國經(jīng)濟發(fā)展的需要，也是國內(nèi)人民的需要，更是社會主義建設(shè)的需要。

(二)建立獨立擔(dān)保制度

我國在八十年代初期在國際貿(mào)易中就開始接受和使用獨立擔(dān)保了，因此，獨立擔(dān)保制度的存在是合理的，但是國內(nèi)并沒有嚴格的法律法規(guī)進行規(guī)范和指導(dǎo)。我國現(xiàn)有的獨立擔(dān)保的規(guī)定不明確，“獨立擔(dān)?！敝两駴]有出現(xiàn)在我國的法律法規(guī)之中，擔(dān)保體系的不完善，只能阻礙我國社會經(jīng)濟建設(shè)?，F(xiàn)階段，必須要完善《擔(dān)保法》，并建立起一套完備的獨立擔(dān)保制度。建立擔(dān)保制度，將獨立擔(dān)保寫入法律體系，是對獨立擔(dān)保合同在國內(nèi)有效性的一種支持態(tài)度，更是順應(yīng)民心，推動經(jīng)濟發(fā)展的重要舉措。

五、結(jié)語

世界經(jīng)濟一體化進程要求我們必須跟上時代的步伐，支持獨立擔(dān)保合同是時代和社會發(fā)展的共同要求。為了確保擔(dān)?；顒拥恼＿M行，就必須承認獨立擔(dān)保合同的效力，并完善相關(guān)的法律法規(guī)，推動獨立擔(dān)保合同的健康發(fā)展。

[參考文獻]

[1]趙志虎.獨立擔(dān)保合同法律實務(wù)問題探析[J].中國市場，2015(38)：179-180.

[2]陸璐.獨立保函國內(nèi)適用難題研究[J].蘇州大學(xué)學(xué)報：哲學(xué)社會科學(xué)版，2014.

中圖分類號：D923

文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)19-0186-01

作者簡介：劉莉(1981-)，女，漢族，江西宜春人，天津江岸律師事務(wù)所律師，專門從事非訴訟法律業(yè)務(wù)，對于公司股權(quán)、融資、對外擔(dān)保等法律問題有深入研究。