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        由建筑工程招投標(biāo)看建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

        2016-02-01 05:11:07
        法制博覽 2016年19期
        關(guān)鍵詞:保護(hù)

        張 傲

        1.華南理工大學(xué),廣東 廣州 510006;2.廣州建設(shè)工程質(zhì)量安全檢測(cè)中心有限公司,廣東 廣州 510420

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        由建筑工程招投標(biāo)看建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

        張傲1,2

        1.華南理工大學(xué),廣東廣州510006;2.廣州建設(shè)工程質(zhì)量安全檢測(cè)中心有限公司,廣東廣州510420

        摘要:隨著我國(guó)城市化建設(shè)進(jìn)程的不斷推進(jìn),建筑工程招標(biāo)日益增多,建筑作品侵權(quán)現(xiàn)象十分突出。本文結(jié)合某建筑工程招投標(biāo)侵權(quán)案例,對(duì)我國(guó)當(dāng)前招投標(biāo)過(guò)程中知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問(wèn)題進(jìn)行分析,并提出了一些建議。

        關(guān)鍵詞:招投標(biāo);建筑作品;知識(shí)產(chǎn)權(quán);保護(hù)

        我國(guó)建筑業(yè)在過(guò)去一段時(shí)間內(nèi)以較高的速率增長(zhǎng),2014年建筑業(yè)增加值占GDP比重為7.03%,建筑業(yè)房屋施工面積增速10.6%,竣工房屋面積達(dá)42.31億平方米[1]。在這樣巨量建筑工程情況下,因招投標(biāo)而引起的建筑作品侵權(quán)案例屢見不鮮。2004年,F(xiàn)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司狀告T地產(chǎn)開發(fā)有限公司建筑作品侵權(quán)。2006年,OP建筑師事務(wù)所就J房地產(chǎn)開發(fā)有限公司和Z建筑設(shè)計(jì)研究院在招投標(biāo)過(guò)程中利用不正當(dāng)手段侵犯前者建筑設(shè)計(jì)作品著作權(quán)提起訴訟。2011年X集團(tuán)對(duì)W集團(tuán)公司原樣復(fù)制H到Z市提起訴訟[2-3]。建筑作品著作權(quán)作為著作權(quán)的邊緣保護(hù)范疇,主要存在以下問(wèn)題:(1)建筑作品范圍的界定上,其獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性容易受到侵害;(2)建筑作品在施工過(guò)程中難免受到修改,但其修改者若非設(shè)計(jì)者,則可能涉及到侵權(quán),需要進(jìn)行深入分析。

        一、建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)

        《伯爾尼公約》第2條第1款規(guī)定,建筑作品僅指建筑物或構(gòu)筑物,世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)和聯(lián)合國(guó)教科文組織對(duì)建筑作品的定義是指其外觀、裝飾或設(shè)計(jì)上含有獨(dú)創(chuàng)性成分的建筑物及建筑設(shè)計(jì)圖形或模型[4-5]。我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第4條定義建筑作品為以建筑物或構(gòu)筑物的形式表現(xiàn)的有審美意義的作品。建筑作品的法律特征主要有:(1)藝術(shù)性,是建筑作品的必要屬性,這一特性直接導(dǎo)致了建筑作品有別于工程圖作品的特點(diǎn);(2)實(shí)用性,是建筑作品與其他純藝術(shù)作品的區(qū)別所在;(3)公共性,決定了建筑作品被抄襲侵權(quán)的相對(duì)容易和權(quán)利保護(hù)的相對(duì)復(fù)雜[6]。

        從著作權(quán)角度看,我國(guó)1991年《著作權(quán)法》第三條中將工程設(shè)計(jì)、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖紙及其說(shuō)明歸于作品的范疇之內(nèi),依法享有著作權(quán)的保護(hù)。而在2001年修改著作權(quán)法后,將建筑作品單獨(dú)列為《著作權(quán)法》保護(hù)的一類客體,適應(yīng)了國(guó)際社會(huì)著作權(quán)立法保護(hù)建筑作品的趨勢(shì)。

        在建筑作品侵權(quán)案例中,以復(fù)制權(quán)和合理使用侵權(quán)比例最高。根據(jù)《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》,建筑作品的復(fù)制權(quán)指以任何方式和采取任何形式復(fù)制這些作品的專有權(quán)利。主要包括:(1)建筑作品從平面到平面;(2)建筑作品從平面到立體的復(fù)制;(3)建筑作品從立體到平面的復(fù)制;(4)建筑作品從立體到立體的復(fù)制。而對(duì)于建筑作品的合理使用,我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定了12種合理使用范疇,包括臨摹、繪畫、攝影、錄像等。2009年,X體育場(chǎng)有限公司狀告M煙花集團(tuán)有限公司侵犯建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)[7],最終法院以該煙花產(chǎn)品外形呈橢圓形,中部鏤空,且在整體造型、長(zhǎng)寬比例、鋼架結(jié)構(gòu)、色調(diào)線條搭配等方面采用了與X體育場(chǎng)外觀相同或者近似的設(shè)計(jì),較為全面地體現(xiàn)出X體育場(chǎng)建筑作品所采用的鋼桁架交織圍繞碗狀結(jié)構(gòu)的獨(dú)創(chuàng)性特征,構(gòu)成了對(duì)X體育場(chǎng)建筑作品的高度模仿,是對(duì)X體育場(chǎng)建筑作品獨(dú)創(chuàng)性智力成果的再現(xiàn),與X體育場(chǎng)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似,判決侵權(quán)。

        從專利法角度看,《中華人民共和國(guó)專利法實(shí)施細(xì)則》第2條第3款規(guī)定:專利法所稱外觀設(shè)計(jì),是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。從2001年7月1日起,對(duì)于不取決于地理?xiàng)l件,可重復(fù)再現(xiàn)的固定建筑物給予外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)。此外,專利法規(guī)定實(shí)用新型是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案,因此,部分建筑構(gòu)造主要技術(shù)方案也可以得到實(shí)用新型專利的保護(hù)。

        2003年建設(shè)部、國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局發(fā)布《工程勘察設(shè)計(jì)咨詢業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與管理導(dǎo)則》,將工程勘察自投標(biāo)、設(shè)計(jì)、施工全套資料都涵蓋在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍內(nèi),較為完整地規(guī)定了勘察設(shè)計(jì)企業(yè)作品的范圍及內(nèi)容。建筑作品的著作權(quán)包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。人身權(quán)包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán),財(cái)產(chǎn)權(quán)主要包括復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、展覽權(quán)等[8]。

        建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律構(gòu)成要件:(1)建筑作品被侵權(quán)部分具有獨(dú)創(chuàng)性。建筑作品設(shè)計(jì)人需要指出被侵權(quán)的設(shè)計(jì)要素與自己的獨(dú)創(chuàng)性部分的相似之處,同時(shí),法庭審理人需要將不受著作權(quán)保護(hù)的被侵權(quán)要素進(jìn)行過(guò)濾和篩選,保留被認(rèn)定侵權(quán)的獨(dú)創(chuàng)性部分,著重判定設(shè)計(jì)者在表現(xiàn)形式上對(duì)于侵權(quán)作品的獨(dú)立構(gòu)思部分的抄襲行為。(2)侵權(quán)作品需與建筑作品相同或?qū)嵸|(zhì)性相似。建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)通過(guò)復(fù)制權(quán)侵權(quán)是剽竊最嚴(yán)重的方式,但是實(shí)踐過(guò)程中更多的侵權(quán)作品與原作品之前還存在一段模糊的地帶,因此需要對(duì)其相似度進(jìn)行判定。此外,在這種相同或?qū)嵸|(zhì)性相似中,還需要排除因?yàn)榍珊隙鴦?chuàng)造出相同作品的可能性,否則即使作品實(shí)質(zhì)性相似也不能被認(rèn)定為侵權(quán)。(3)侵權(quán)作品與建筑作品之間須有因果聯(lián)系,即侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間存在引起與被引起的客觀關(guān)系而非主觀臆斷。首先侵權(quán)作品必須是收到著作權(quán)法保護(hù)范圍內(nèi)的建筑作品;其次,使用該作品時(shí),既沒有得到原作者的同意,也沒有任何法律規(guī)定的其它合理使用的依據(jù)。(4)行為人的主觀狀態(tài)與侵權(quán)責(zé)任。著作權(quán)侵權(quán)行為的認(rèn)定在民法及著作權(quán)法上沒有明確規(guī)定,根據(jù)我國(guó)侵權(quán)行為法上的規(guī)則原則體系的無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則、過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則和公平責(zé)任原則,著作權(quán)侵權(quán)行為的認(rèn)定可采用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則,但同時(shí)也應(yīng)兼顧無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則適用的合理性,以使著作權(quán)人得到更好的保護(hù)。

        二、工程招投標(biāo)過(guò)程中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

        目前我國(guó)建筑工程招投標(biāo)主要有兩種方式,一種是設(shè)計(jì)招標(biāo)與施工招標(biāo)同時(shí)進(jìn)行,一種是先設(shè)計(jì)招標(biāo),設(shè)計(jì)單位中標(biāo)后,再進(jìn)行施工單位招標(biāo)。在招投標(biāo)過(guò)程中主要存在以下問(wèn)題:(1)招標(biāo)文件中不合理?xiàng)l款的存在。如在一些招投標(biāo)中,招標(biāo)單位會(huì)在招標(biāo)文件中明確標(biāo)識(shí),所有競(jìng)標(biāo)方案的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸招標(biāo)單位所有。(2)招標(biāo)單位市場(chǎng)地位明顯高于投標(biāo)單位。招標(biāo)單位本著自己的市場(chǎng)優(yōu)勢(shì),在招投標(biāo)過(guò)程中無(wú)償或者以較低的價(jià)格獲得投標(biāo)單位的設(shè)計(jì)產(chǎn)品或知識(shí)產(chǎn)權(quán),然后公然利用這些優(yōu)勢(shì)進(jìn)行其他競(jìng)標(biāo)工作。(3)招標(biāo)單位對(duì)投標(biāo)單位設(shè)計(jì)要求越來(lái)越詳細(xì),這就使得設(shè)計(jì)單位的方案越來(lái)越清晰的展現(xiàn)在招標(biāo)單位面前,其中涉及到的一些專利等因?yàn)闀r(shí)間關(guān)系還未申請(qǐng),就已然成為招標(biāo)單位的囊中之物。招投標(biāo)過(guò)程中不合理因素的存在為建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)買下了隱患并嚴(yán)重阻礙了建筑技術(shù)的創(chuàng)新和發(fā)展。

        2004年,A玻璃工程有限公司就B國(guó)際機(jī)場(chǎng)股份有限公司在其航站樓主樓幕墻中使用的幕墻活動(dòng)連接裝置侵犯其知識(shí)產(chǎn)權(quán)上訴至某市中級(jí)人民法院。原告于1997年8月27日向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請(qǐng)了名稱為“一種幕墻活動(dòng)連接裝置”的實(shí)用新型專利,于1999年5月19日獲得授權(quán),該專利至今有效。被告C特種玻璃技術(shù)股份有限公司、B機(jī)場(chǎng)股份公司不顧原告擁有專利權(quán)的事實(shí),未經(jīng)原告許可,在其B國(guó)際機(jī)場(chǎng)的建設(shè)中擅自使用原告的專利產(chǎn)品,其仿制的幕墻活動(dòng)連接裝置產(chǎn)品已完全落入原告專利的保護(hù)范圍。

        本案主要爭(zhēng)議點(diǎn)在C特種玻璃技術(shù)股份有限公司是否擅自使用了A玻璃工程有限公司的專利。就案件審理過(guò)程中雙方提出的證據(jù)看,A玻璃工程有限公司自2001年就開始參與B國(guó)際機(jī)場(chǎng)玻璃幕墻工程的技術(shù)研討,C特種玻璃技術(shù)股份有限公司也同期也加入進(jìn)來(lái),而最后B國(guó)際機(jī)場(chǎng)作為發(fā)包方將該工程發(fā)包給C特種玻璃技術(shù)股份有限公司,作為一直參與該項(xiàng)目的A玻璃工程有限公司的專利也在該次發(fā)包過(guò)程中成為C特種玻璃技術(shù)股份有限公司競(jìng)標(biāo)的強(qiáng)有力的技術(shù)保證。而C特種玻璃技術(shù)股份有限公司提出的采用的是D國(guó)際機(jī)場(chǎng)已經(jīng)采用的類似技術(shù)在后續(xù)調(diào)查中也被證實(shí)晚于A玻璃工程有限公司申請(qǐng)專利的時(shí)間。該案中,不難看出招投標(biāo)過(guò)程中作為發(fā)包方的招標(biāo)單位憑借其市場(chǎng)優(yōu)勢(shì),在一定程度上損害了投標(biāo)單位的權(quán)力。

        2006年,P建筑師事務(wù)所就Q房地產(chǎn)開發(fā)有限公司和R建筑設(shè)計(jì)研究院在招投標(biāo)過(guò)程中通過(guò)不正當(dāng)手段侵犯P建筑師事務(wù)所建筑設(shè)計(jì)作品著作權(quán)向T市中級(jí)人民法院提起訴訟。P建筑師事務(wù)所參加了2001年8月由R建筑設(shè)計(jì)研究院舉辦的S建筑設(shè)計(jì)方案的招標(biāo)活動(dòng)。P建筑師事務(wù)所經(jīng)過(guò)精心設(shè)計(jì),提供了一套建筑外形為振翅欲飛的蝴蝶的建筑設(shè)計(jì)方案。經(jīng)過(guò)投標(biāo)程序之后,R建筑設(shè)計(jì)研究院中標(biāo)。然而在2003年9月份,P建筑師事務(wù)所發(fā)現(xiàn)Q房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的施工方案與其之前設(shè)計(jì)方案完全一致,其設(shè)計(jì)單位也被改名為R建筑設(shè)計(jì)研究院。

        本案中根據(jù)雙方提出的證據(jù)看,Q房地產(chǎn)開發(fā)有限公司公開發(fā)布的招標(biāo)邀請(qǐng)書中曾單方規(guī)定,無(wú)論投標(biāo)者是否中標(biāo),其投標(biāo)方案的著作權(quán)均屬于開發(fā)商所有。招標(biāo)邀請(qǐng)書單方剝奪了所有投標(biāo)人的著作權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán),屬于顯失公平的“霸王條款”,然而在招標(biāo)過(guò)程中投標(biāo)方為了參與投標(biāo),不得不默認(rèn)該條款的成立。R建筑設(shè)計(jì)研究院為了證實(shí)自己并未抄襲該作品,提出在某雜志公開發(fā)表的《談建筑設(shè)計(jì)中的仿生手法》、《國(guó)家網(wǎng)球中心及國(guó)家曲棍球建筑方案競(jìng)賽綜述》兩篇文章,證明蝴蝶型建筑設(shè)計(jì)方案并非原告原創(chuàng)。而在該案審理過(guò)程中,通過(guò)P建筑師事務(wù)所設(shè)計(jì)方案圖紙與R建筑設(shè)計(jì)研究院施工圖紙的對(duì)比,后者的施工設(shè)計(jì)方案雖然在局部細(xì)節(jié)上稍有不同,但是二者在整體上給人的視覺感受是同一的,一般公眾難以區(qū)分二者的差異。而R建筑設(shè)計(jì)研究院的引用已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了很里參照借鑒的范圍,構(gòu)成實(shí)質(zhì)上的使用,實(shí)際表明該方案即為中標(biāo)方案。由以上案例,建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在以下幾個(gè)問(wèn)題:

        (一)建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)特點(diǎn)不明確

        根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法,其保護(hù)的作品須具有獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性兩個(gè)基本法律特征,而建筑作品由于其性質(zhì)上的多樣,其法律特征也具有特殊性。而對(duì)于一個(gè)建筑作品而言,其獨(dú)創(chuàng)性到底需要如何判斷?對(duì)于一幢100平米的房子,在開發(fā)商的硬性指標(biāo)條件下,可能只有30%是設(shè)計(jì)師獨(dú)創(chuàng)的部分。那么,每幢房子具備的50%的一致性的地方是否算是抄襲?筆者認(rèn)為建筑作品的侵權(quán)應(yīng)該從對(duì)獨(dú)創(chuàng)性部分上的借鑒的角度考慮,而不應(yīng)該全部同一個(gè)尺度。

        (二)招標(biāo)文件中不合理?xiàng)l款處理問(wèn)題

        根據(jù)我國(guó)合同法第15條規(guī)定,招標(biāo)文件中不合理?xiàng)l款成立的條件是該投標(biāo)為邀約,招標(biāo)方定標(biāo)為承諾,此時(shí)合同條款才成立。而對(duì)于未中標(biāo)的投標(biāo)方而言,雖然進(jìn)行了投

        標(biāo),但是因?yàn)槠洳]有中標(biāo),因此,雙方之前締結(jié)的合同條約無(wú)效,也就是說(shuō)不合理?xiàng)l款對(duì)于未中標(biāo)方而言,并不具有法律約束力。而對(duì)于中標(biāo)方而言,因?yàn)槠渲袠?biāo)的事實(shí)已經(jīng)存在,那么合同中締結(jié)的不合理?xiàng)l款也就相應(yīng)具有法律效力,作為中標(biāo)方的投標(biāo)單位需要遵循這些條款。

        (三)建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的歸責(zé)原則問(wèn)題

        行為的違法性、過(guò)錯(cuò)、損害事實(shí)以及違法行為與損害事實(shí)之間的因果關(guān)系是侵權(quán)行為的構(gòu)成要件,而在建筑作品中,如果兩個(gè)建設(shè)設(shè)計(jì)方案一模一樣,而且設(shè)計(jì)師均能證明自己獨(dú)立完成,那么一方為了維護(hù)自己的權(quán)利,就必須證明侵權(quán)行為符合構(gòu)成要件,難度較大。

        (四)建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識(shí)層面的問(wèn)題

        對(duì)于建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)救濟(jì)一般出現(xiàn)在民事訴訟中,也就是說(shuō)建筑作品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)更多的被當(dāng)成是一種私權(quán)利,公權(quán)利,如建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法這種幾乎聞所未聞。而這也是需要不斷改進(jìn)和提升的部分,否則,我國(guó)各地的建筑將會(huì)如仿制一般越來(lái)越像,而行業(yè)的創(chuàng)新和發(fā)展卻停滯不前。

        (五)建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)事前預(yù)防問(wèn)題

        為了更好的維護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益,與建筑知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)事后救濟(jì)相比,事前預(yù)防更加重要。對(duì)于事前預(yù)防,設(shè)計(jì)單位主要可以從以下三個(gè)方面考慮。1)建立完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度。2)注重對(duì)研發(fā)人員的研發(fā)過(guò)程管理。3)與核心人員簽訂相關(guān)的保密協(xié)議。

        在以上出現(xiàn)的種種問(wèn)題中,相關(guān)部門也設(shè)想了一些解決方式。比如對(duì)招標(biāo)方不合理侵占投標(biāo)方設(shè)計(jì)方案這條,有人曾設(shè)想采用業(yè)主花高價(jià)購(gòu)買版權(quán)或者租用未中標(biāo)方部分可用之處的方式。如溫州市級(jí)行政中心方案招標(biāo)過(guò)程中,業(yè)主單位就向未中標(biāo)的杭州市院買下了會(huì)議中心方案的使用權(quán),供中標(biāo)的同濟(jì)院深化方案參考。

        三、結(jié)論

        建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)隨著城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的發(fā)展要求越來(lái)越高,著作權(quán)法只保護(hù)建筑作品所展現(xiàn)的藝術(shù)美感和獨(dú)創(chuàng)性。建筑作品由于其自身特殊性,在侵權(quán)與否判定上存在一定的難度,需要通過(guò)多種途徑和方式進(jìn)行細(xì)致審查,最終判定二者是否存在實(shí)質(zhì)性相似。招投標(biāo)過(guò)程中由于不合理?xiàng)l款的存在,在一定程度上出現(xiàn)了騙方案的出現(xiàn),為建筑作品知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)埋下隱患。作為投標(biāo)方的設(shè)計(jì)人員需要明確建筑作品著作權(quán)保護(hù)的復(fù)制權(quán)保護(hù)及其合理使用范圍,其次針對(duì)不合理?xiàng)l款采取相應(yīng)措施,以使建筑作品免受侵權(quán)之苦,達(dá)到保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的目的。

        [參考文獻(xiàn)]

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        中圖分類號(hào):D923.4;D922.297

        文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A

        文章編號(hào):2095-4379-(2016)19-0074-03

        作者簡(jiǎn)介:張傲(1986-),女,山西臨汾人,華南理工大學(xué)在職研究生,廣州建設(shè)工程質(zhì)量安全檢測(cè)中心有限公司,工程師,研究方向:變形監(jiān)測(cè)。

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