丁笑笑

（710063 西北政法大學 陜西 西安）

我國傳統(tǒng)法律文化的刑罰化特征成因

丁笑笑

（710063 西北政法大學 陜西 西安）

我國傳統(tǒng)法律文化含義甚廣，刑罰化是其突出特征之一。從法律的起源到法律的適用影響無一不體現(xiàn)出刑罰的因素。究其根本原因就在于維護政治統(tǒng)治的需要。無論是道德還是倫理亦或是社會中其他規(guī)則，加上國家強制力便成為法，國家強制力便是刑罰。因此，我國的傳統(tǒng)法律文化便帶上刑罰的色彩并體現(xiàn)在社會生活中，對人們的生活觀念造成潛移默化的影響。

政治統(tǒng)治；國家強制力；刑罰化

一、從法律的產(chǎn)生方面分析

（一）建立國家的需要

由于自然條件的原因，我國屬于農(nóng)耕社會。由血緣關系維系的氏族通過戰(zhàn)爭獲得權力，等這種權力形成“絕對權力”，便出現(xiàn)了具有強制力的“國家機器”，國家開始出現(xiàn)?？梢哉f，國家不同于氏族部落最根本的原因就是有由“絕對權力”保證的“國家機器”。運用國家機器必須制定出規(guī)則，這種規(guī)則就是法律。這種法律自然是規(guī)定如何確定罪與責，如何使用國家機器。有了確定處罰規(guī)則的法律，國家機器才能有效運轉循環(huán)，國家才能長久建立。

（二）維護政治統(tǒng)治的需要

國家武力的侵占，以法律為特征，國家與其說是“公共權力”，不如說是族性統(tǒng)治的合法武力，這種合法武力在古代就是刑。《左轉》上說：“夏有亂政，而作禹刑?！辈粩嗾f明了刑，還說明刑的原因。就是利用刑這種“合法武力”來維護統(tǒng)治，維護國家的正常運作?！渡袝虻洹罚骸暗墼唬骸尢?！蠻夷滑夏，摳賊奸宄。汝作士，五刑有服，五服三就。’”這里的五刑、三就指的都是國家的刑罰，尤其是肉刑。

從史料記載來看，無論國家是對外征戰(zhàn)還是對內(nèi)鎮(zhèn)壓，皆是用刑。無論是對內(nèi)的刑還是對外的刑，均是國家為了維護統(tǒng)治，施行強力的手段。這其中也不乏殘酷的肉刑。此后，國家政權更迭不休，對刑的記載就更多了。《荀子》說“刑名從商”，《呂氏春秋》說商有“刑三百”。古代的刑不僅僅是指肉刑，肉刑更多只是一種外在的表現(xiàn)，更多的指代的是國家實行強力統(tǒng)治手段的一種工具。

由上可見，古代國家建立在武力的基礎上，為了維護這種統(tǒng)治，就以法律的形式規(guī)定了若干違抗統(tǒng)治的不利后果，那么規(guī)定這種規(guī)則以及不利后果的便是刑。古代的刑與罰都是統(tǒng)治者用強力施于被統(tǒng)治者，使得被統(tǒng)治者服從于統(tǒng)治的一種工具。也是一種血腥暴力的工具。

二、從法律的適用方面分析

（一）專制制度原因

我國傳統(tǒng)的社會都是封建專制，中央集權式的統(tǒng)治。在這種社會制度下，中國不可能像西方一樣出現(xiàn)不同的利益團體的對峙，自然也不會出現(xiàn)社會的妥協(xié)與協(xié)商從而訂立社會契約。在專制的統(tǒng)治下，社會結構就是統(tǒng)治階級對于被統(tǒng)治階級的統(tǒng)治與鎮(zhèn)壓。這種統(tǒng)治與鎮(zhèn)壓需要一個確定的規(guī)則與方式才能夠使得被統(tǒng)治者遵守統(tǒng)治者的意志來行為。統(tǒng)治階級運用命令、禁止等方式來要求被統(tǒng)治階級，順我者賞，逆我者刑。那么這種規(guī)則就是法律。通過法律對于罪責與處罰的規(guī)定，使得被統(tǒng)治者順應統(tǒng)治者的統(tǒng)治需求。

在這種社會制度下，國家只是一種上級對于下級的控制，統(tǒng)治者的統(tǒng)治權術取代政治正義論，法被看作鎮(zhèn)壓的工具，它的主要表現(xiàn)為刑。刑的嚴苛性以及違反后果嚴重性使得民眾不敢觸犯，從而就會更加服從于國家以及統(tǒng)治階級的統(tǒng)治，有利于封建專制。因此，我國傳統(tǒng)的法律刑罰性歷經(jīng)法律改革之后仍舊成為法律的突出特征之一，原因莫不在于此。

（二）社會結構的原因

誠如費孝通先生所言，我國的社會結構大體上屬于差序格局，各個階級階層都有明確劃分。實質(zhì)上，我國的社會屬于一個梯形結構的社會，分為上層的統(tǒng)治者以及下層的被統(tǒng)治者。那么，建立在平等自由基礎上的私法就很難發(fā)展。國家的法律目的就是借用國家強制力維護這一種秩序，那么法律所表現(xiàn)出來的形式就是國家強制力的規(guī)定，就是刑罰。

（三）人治的需要

我國的社會治理從根本上說還是屬于人治的范疇。法不過是治國一器，其權威源自君主的權威。在西方，法凌駕于社會之上，可以確立保護不同的社會集團利益，由此，法律便是權利義務集合體。在中國，君主的權力高于一切。法律也是由君主制定。那么，法律便成為君主政治統(tǒng)治的一個工具，自然是為君主服務。法律為人民設定義務，并且規(guī)定違反義務所受處罰，使得人們服從君主統(tǒng)治。法還規(guī)定了嚴酷的處罰，使得人民不敢反抗。這樣，人治的社會依靠法律的工具就得以維系。君主的權威就建立在人們因為畏懼法律處罰的心理之上。

三、社會觀念因素

（一）儒家影響

儒家認為，社會各階層人等，按照禮的要求，各守其位，天下之治即可實現(xiàn)。儒家認為統(tǒng)治需要禮的規(guī)則，維護禮制。但是，統(tǒng)治者要維護專制統(tǒng)治，需要人民不僅服從于制度階級的秩序，更需要用刑罰來懲治違反禮制的人，保證禮制的權威以及為人們歲遵從。若是沒有極端的刑罰的隱性強制，緊靠禮制來治理國家，那么就會出現(xiàn)如同韓非子所說：“人主不察社稷之厲害，而用匹夫之私譽，索國之無危亂，不可得矣。”（《韓非子·八說》）正是由于儒家對于“禮”的強調(diào)，反而使得法律中刑罰的因素越加重要。

（二）禮刑結合，視法為刑

單純的刑罰是沒有意義的，它必須附于一定的規(guī)則之上。這種規(guī)則就取決于社會的文化價值取向。刑罰與道德結合，刑罰與禮儀結合。這樣既給了刑罰一個可以依附使之合理性的理由，也讓道德、禮儀等規(guī)則有了刑罰的保證，具有了強制力，以便于更好的實施。

統(tǒng)治者們也看到了這種模式，于是乎，所有的社會規(guī)則以及統(tǒng)治者的心意等都給其加以刑罰強制，使之成為“法律”，甚至高于法律。其地位威信來自于嚴苛的刑罰的保障。這也就不難解釋在古代“刑”是如此之發(fā)達，以至于“無法而有刑”。

（三）刑罰與道德相結合

這也是中國古代法獨有的一種形態(tài)。中國傳統(tǒng)觀念并不排斥法，甚至兩千年來，歷代皆有法典，但是在人們的意識中，法不過是一種作用有限的工具。它不曾獲得過獨立的地位，更不用說至高無上了。中國傳統(tǒng)法作用首先是以強制力維護道德體系。道德加上強制力便成為法。而在法律中加入道德的因素以便于民眾更加理解法律并且遵守法律。并且有了法律刑罰的保障，使得道德的威信力也在民眾心里地位得以提高。