陳吉強(qiáng)

（265400 煙臺大學(xué) 山東 煙臺）

離異夫妻探望權(quán)糾紛的成因分析及防范對策

陳吉強(qiáng)

（265400 煙臺大學(xué) 山東 煙臺）

我國婚姻法規(guī)定，離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。盡管法律有明文規(guī)定。但在實踐中，夫妻離婚后因探望權(quán)引發(fā)的糾紛層出不窮。因?qū)е码x異夫婦探望權(quán)糾紛的因素各有不同，文章通過對當(dāng)今社會探望權(quán)糾紛成因的探析，探索其中有效的防范措施。

探望權(quán)糾紛；行成特點；防范對策

隨著如今社會離婚率的迅速增長，夫妻離異后有關(guān)探望子女的糾紛不斷增加并成為了社會問題。作為現(xiàn)代親權(quán)理論的產(chǎn)物，我國《婚姻法》第38條雖然明確了離婚后子女的探望權(quán)制度，但是在實踐中任然面臨著許多問題。因此，深入探析探望權(quán)糾紛的成因及防范對策，對于保護(hù)兒童的合法權(quán)益具有重大的意義。

一、探望權(quán)的形成與行使

探望權(quán)是親權(quán)的一項重要內(nèi)容，最早可溯至羅馬法中的家長權(quán)。按照我國《婚姻法》的規(guī)定，探望權(quán)是基于夫妻雙方離婚后形成的權(quán)利。在雙方自愿離婚的情況下，只要一經(jīng)離婚機(jī)關(guān)的登記，發(fā)給離婚登記即可產(chǎn)生；對于起訴離婚的，人民法院判決生效即產(chǎn)生此權(quán)利。因此，探望權(quán)是一種形成權(quán)，它是“基于血緣關(guān)系產(chǎn)生的權(quán)利，是親自關(guān)系自然流露的權(quán)利，具有高度的專屬性?！痹摍?quán)利所產(chǎn)生的后果是探望事由對一方是權(quán)利，對另一方則是義務(wù)，不履行該義務(wù)，就要承擔(dān)法律責(zé)任。

可見，探望權(quán)的權(quán)利主體是與其子女未共同生活的一方父或母，義務(wù)主體隨子女共同生活的一方。同時，在權(quán)利的行使過程中法律賦予了義務(wù)主體一方協(xié)助權(quán)。但是，當(dāng)父母不履行探望權(quán)，或者孩子渴望得到其中一方的探望時，是否賦予孩子探望請求權(quán)。有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)“將單向探望權(quán)修改為雙向探望權(quán)，探望權(quán)不僅應(yīng)當(dāng)賦予父母一方，還應(yīng)當(dāng)賦予子女一方?！惫P者認(rèn)為，為了孩子的身心健康和成長，可以賦予孩子請求父母一方探望的請求權(quán)，有效地彌補(bǔ)探望權(quán)制度的缺失。

二、探望權(quán)糾紛的成因

（1）法律規(guī)定不完善。除了《婚姻法》的規(guī)定，最高人民法院通過《婚姻法司法解釋（一）》就探望權(quán)的行使規(guī)則進(jìn)行了明確。但在司法實踐中法律對于探望權(quán)的行使時間、地點以及形式等問題無法律依據(jù)可循，法院一般只作出原則性的判決。但在實行過程中，如果雙方意見相持，往往就會產(chǎn)生糾紛。另一方面，夫妻離異，由于居所的距離、來往交通不便等因素即使法院作出了詳細(xì)到某時某刻行使該權(quán)利的判決，也導(dǎo)致其難以執(zhí)行。

（2）撫養(yǎng)費(fèi)等利益因素。探望權(quán)行使的根本目的是為了子女，但隨著社會的發(fā)展，往往夾雜這個雙方的自身利益和情感。例如撫養(yǎng)費(fèi)的給付、子女的教育費(fèi)用等問題，一方面非直接撫養(yǎng)子女一方在探望權(quán)行使受挫時，往往拒付子女的撫育費(fèi)，使探望權(quán)的行使成為附條件的行為。另一方面，在夫妻矛盾未化解的情況下，一方行使探望權(quán)時，直接撫養(yǎng)子女一方隱匿或者遠(yuǎn)離居所，從主觀上阻卻了探望權(quán)的行使，導(dǎo)致糾紛頻發(fā)。

（3）當(dāng)事人的錯誤認(rèn)識。當(dāng)事人基于對法院判決的錯誤認(rèn)識，想當(dāng)然的認(rèn)為子女屬于自己，從而阻止對方探望子女。而同時相對方也錯誤的認(rèn)為法院將子女判歸對方，另一方應(yīng)承擔(dān)撫養(yǎng)教育的義務(wù)，與自己無關(guān)，進(jìn)而怠于行使探望權(quán)。

（4）出于報復(fù)心理。在實踐中，一方出于對對方的報復(fù)、刁難等心理，故意以種種理由拒絕或設(shè)置障礙，甚至強(qiáng)行阻止對方對子女的探視，以對方的痛苦作為自己宣泄怨恨的通道；另一方面，由于一方在行使權(quán)利的過程中過分的關(guān)注子女的學(xué)習(xí)、生活等，撫養(yǎng)子女的一方就通過斷絕與子女的往來相抵制。

（5）探望權(quán)的濫用。非直接撫養(yǎng)子女的一方頻繁的借探望子女的機(jī)會對另外一方的正常生活進(jìn)行干擾，甚至出現(xiàn)性騷擾等現(xiàn)象，使得對方拒絕探望。

三、探望權(quán)糾紛的防范

（1）細(xì)化探望權(quán)的行使方式。司法實踐中應(yīng)當(dāng)重點考察探望人的實際情況，本著“保護(hù)子女身心健康”的原則細(xì)化探望方式。一是見面式探望，即不與子女共同生活的一方到對方家中或指定的地點與子女見面、交流，這種方式時間短，方式靈活且沒有脫離撫育子女一方的監(jiān)護(hù)；二是逗留式探望，即探望權(quán)人可在約定或法院判定的時間內(nèi)，將子女領(lǐng)走與其共同生活一段時間，再按約定送回至撫養(yǎng)人，這種方式的時間較長，有利于父母與子女的長期交流，保障了子女充分接受父母雙方的教育和陪護(hù)，有利于子女的身心健康。

（2）減少強(qiáng)制措施。探望權(quán)設(shè)計的本意是為了子女身心的健康發(fā)展，如果不考慮子女的意愿甚至強(qiáng)行將子女帶到某處由其一方行使探望的權(quán)利，將會與立法的本意相悖，也不利于子女的健康成長。因此，在司法實踐中法院盡可能的發(fā)揮調(diào)處功能，實現(xiàn)雙方當(dāng)事人的意思自治。

（3）確立第三方的協(xié)助。《婚姻法》第38條明確了另外一方有協(xié)助探望權(quán)利實現(xiàn)的義務(wù)。此外，在減少司法強(qiáng)制干預(yù)的情況下，法院或者當(dāng)事人一方可以通過工會、學(xué)校、婦女權(quán)益組織等機(jī)構(gòu)或者個人實現(xiàn)父或母一方對探望權(quán)的行使，這樣有利于對子女心理上的保護(hù)。

（4）明確不履行探望權(quán)的法律后果。當(dāng)前，我國法律雖然沒有明確規(guī)定不履行探望權(quán)的后果，但在刑法上以“拒不履行判決罪”予以確認(rèn)。因此建議對于多次不履行探望權(quán)的一方使用刑事制裁，達(dá)到相應(yīng)的法律效果。

（5）加強(qiáng)教育引導(dǎo)。由于一方父或母的阻卻導(dǎo)致了該項權(quán)利的中斷，因此法院及其他機(jī)構(gòu)如婦聯(lián)等，對此要加強(qiáng)適當(dāng)?shù)囊龑?dǎo)教育，達(dá)到家庭的和諧，實現(xiàn)子女情感的關(guān)懷與需求。

四、結(jié)語

隨著近年來我國離婚率的逐漸增長，探望權(quán)糾紛所凸顯出來的各種問題對于子女權(quán)益的保護(hù)和健康成長產(chǎn)生了不利的影響，而對其更好的防范不僅是法院的職責(zé)，更是父母雙方應(yīng)盡的義務(wù)。但是，防范只能解決一般性的問題，治標(biāo)不治本。由于探望權(quán)引發(fā)的糾紛各案情況不一，沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和相關(guān)的法律法規(guī)來規(guī)制。因此，我們期待相關(guān)立法機(jī)構(gòu)或者司法機(jī)關(guān)出臺相應(yīng)的補(bǔ)充規(guī)定，從根本上化解探望權(quán)引發(fā)的糾紛。

［1］郭麗紅著.《沖突與平衡：婚姻法實踐性問題研究》.人民法院出版社，2005年8月第1版，第78頁

［2］景春蘭，劉敏怡.《探望權(quán)的制度價值探析》.山西師大學(xué)報（社會科學(xué)版），2014年7月第41卷第4期

［3］馬小花.《對我國探望權(quán)制度相關(guān)問題的分析與思考》.陜西理工學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版），2015年11月第33卷第4期

陳吉強(qiáng)（1990～），男，漢族，甘肅省會寧縣人，煙臺大學(xué)2015級法律碩士研究生，研究方向：法律（法學(xué)）。