董晉露

（116025 東北財(cái)經(jīng)大學(xué) 遼寧 大連）

舊實(shí)體法說在民事訴訟實(shí)踐中的運(yùn)用

董晉露

（116025 東北財(cái)經(jīng)大學(xué) 遼寧 大連）

訴訟標(biāo)的在民訴法學(xué)說中居于重要的地位，被稱為民訴法學(xué)理論的脊梁。在民訴法學(xué)發(fā)展過程中，關(guān)于訴訟標(biāo)的的學(xué)說種類繁多，其中以舊實(shí)體法說、一分肢說、二分肢說和新實(shí)體法說為代表。而其中的舊實(shí)體法說對(duì)我國的民事訴訟實(shí)踐有著重要的影響，通過對(duì)舊實(shí)體法說的認(rèn)識(shí)和完善，使其更好的運(yùn)用于民事訴訟活動(dòng)，發(fā)揮其在當(dāng)事人訴訟和案件審理中的優(yōu)勢(shì)。

訴訟標(biāo)的；舊實(shí)體法說；訴訟請(qǐng)求

一、舊實(shí)體法說的認(rèn)識(shí)和運(yùn)用

在我國的民事訴訟中，對(duì)訴訟標(biāo)的的理解和運(yùn)用，主要還是采取舊實(shí)體法說。這種理論認(rèn)為，訴訟標(biāo)的是原告在訴狀中所提出的具體的實(shí)體法上的權(quán)利主張，其基本特征是以實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)為根據(jù)確定訴訟標(biāo)的。在起訴時(shí)，當(dāng)事人依據(jù)案件事實(shí)在現(xiàn)行法律中找到調(diào)整這一法律關(guān)系的法律規(guī)范，主張自己的實(shí)體權(quán)利因民事權(quán)利的非正常狀態(tài)而受到侵害。有多少個(gè)實(shí)體法上的權(quán)利，就有多少個(gè)訴訟標(biāo)的，因而當(dāng)事人在訴訟中需要明確其依據(jù)什么事實(shí)關(guān)系來主張自己的權(quán)利，只要事實(shí)部分不同，即使主張的法律關(guān)系相同，訴訟標(biāo)的也會(huì)發(fā)生變化，成為一個(gè)新的訴訟標(biāo)的，同樣，在基于同一個(gè)事實(shí)的基礎(chǔ)上，如果發(fā)生請(qǐng)求權(quán)競合，按照實(shí)體法的權(quán)利構(gòu)成要件，每一個(gè)請(qǐng)求權(quán)都可以成為一個(gè)獨(dú)立的訴訟標(biāo)的。

舊實(shí)體法對(duì)我國的司法審判實(shí)踐具有非常重要的影響。以我國法院的庭審筆錄為例，通常在原被告宣讀起訴狀和答辯狀之后，法官就會(huì)向雙方明確雙方的爭議焦點(diǎn)，這種庭審筆錄的記錄方式充分展現(xiàn)了在我們的司法實(shí)踐中，法院確定訴訟標(biāo)的還是主要通過雙方的實(shí)體權(quán)利和具體的請(qǐng)求權(quán)。這種確定訴訟標(biāo)的的理論，不僅體現(xiàn)在庭審筆錄中，在立案過程中，立案庭確定案由時(shí)，也是法院根據(jù)民事訴訟雙方當(dāng)事人的主張所認(rèn)定的爭議實(shí)體法律關(guān)系作為案由。可以說，我國在訴訟標(biāo)的理論中采用舊實(shí)體法說，在民事訴訟實(shí)踐中具有非常重要的意義。不僅對(duì)于法院依據(jù)雙方當(dāng)事人在實(shí)體法上權(quán)利主張做出最終的裁判，而且還便于法院針對(duì)雙方當(dāng)事人的實(shí)體法律關(guān)系來具體確定案由。

二、舊實(shí)體法說在訴訟實(shí)踐中的優(yōu)勢(shì)與不足

舊實(shí)體法對(duì)我國的民事訴訟實(shí)踐的重要作用，可以通過其優(yōu)勢(shì)來說明：第一，有利于法院根據(jù)雙方當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利進(jìn)行裁判，因?yàn)樵V訟標(biāo)的是當(dāng)事人的實(shí)體法律關(guān)系或者實(shí)體權(quán)利主張，法院在審理當(dāng)事人的民事爭議時(shí)，只需要根據(jù)雙方主張的民事實(shí)體請(qǐng)求權(quán)來進(jìn)行裁判，對(duì)于案件的范圍也是要以當(dāng)事人主張的訴訟請(qǐng)求來確定，在這樣的情況下，法院的裁判活動(dòng)就變的明確，裁判的結(jié)果也符合當(dāng)事人雙方的請(qǐng)求范圍。第二，便于當(dāng)事人選擇相應(yīng)的訴訟維護(hù)自己的合法權(quán)利，在民事訴訟中，根據(jù)舊實(shí)體法說，一個(gè)案件事實(shí)依據(jù)不同的實(shí)體法律關(guān)系可以分為不同的訴訟，如給付之訴、確認(rèn)之訴、形成之訴。當(dāng)事人根據(jù)自己的需要，通過選擇其中的一種實(shí)體權(quán)利，來達(dá)到自己的訴訟目的。而且也可以同時(shí)選擇兩種以上的訴訟，在民事訴訟中成為訴的客體合并。第二，在具體的庭審過程中，也有利于雙方的攻擊和防御。當(dāng)事人雙方在庭審過程中，宣讀起訴狀和答辯狀之后，法院通過明確雙方的爭議焦點(diǎn)，引導(dǎo)接下來的質(zhì)證和辯論環(huán)節(jié)。同時(shí)，對(duì)雙方爭議焦點(diǎn)的明確，也能夠使雙方在攻擊和防御中明確重點(diǎn)，使雙方能夠陳述己方觀點(diǎn)和反駁對(duì)方的觀點(diǎn)，而對(duì)于雙方未提出的其他方面，則不需要加以預(yù)防，同時(shí)也不會(huì)產(chǎn)生不利后果。這些優(yōu)勢(shì)，都便于案件的庭審和裁判，能夠達(dá)到當(dāng)事人的訴訟目的和規(guī)范法院的裁判活動(dòng)的效果。

當(dāng)然，舊實(shí)體法也存在著一些缺陷，其缺陷在于：第一，增加當(dāng)事人的訴累，增加法院的案件，同一個(gè)事件可能會(huì)有數(shù)個(gè)判決，減弱民事訴訟的功能。一個(gè)案件依據(jù)不同的實(shí)體法律關(guān)系請(qǐng)求，可以將訴訟標(biāo)的分為給付之訴、確認(rèn)之訴和形成之訴。一個(gè)事件在當(dāng)事人提起給付之訴中未達(dá)到預(yù)期的目的，也可以再提起形成之訴，而這樣的訴訟方式和策略確實(shí)會(huì)對(duì)法院的審理工作造成負(fù)擔(dān)，同時(shí)，不利于將法律關(guān)系恢復(fù)正常的狀態(tài)。第二，就是舊實(shí)體法說對(duì)于實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)競合，也認(rèn)為是幾個(gè)獨(dú)立的訴訟標(biāo)的。例如在一個(gè)生活消費(fèi)中因產(chǎn)品受到傷害，既可以提起侵權(quán)之訴也可以提起違約之訴，如果先后或者同時(shí)提起，這樣有違一事不再理的原則，并且會(huì)加重被告的責(zé)任負(fù)擔(dān)。第三，在不同的實(shí)體法律關(guān)系指向同一目的的情況下，根據(jù)舊實(shí)體法說的理論也會(huì)形成不同的訴訟標(biāo)的，比方說，承租人逾期未支付房租，出租人既可以依據(jù)所有權(quán)請(qǐng)求其歸還房屋，也可以依據(jù)無權(quán)占有請(qǐng)求其歸還房屋，如果出租人同時(shí)或者先后提起這些訴訟，同樣會(huì)違背民訴法的原則。也正是因?yàn)檫@些原因，新的訴訟標(biāo)的理論才會(huì)出現(xiàn)，力圖解決舊實(shí)體法說所不能解決的請(qǐng)求權(quán)競合問題，同時(shí)也將訴訟標(biāo)的從實(shí)體法關(guān)系中完全分離出來。第四，舊實(shí)體法說在確定訴訟標(biāo)的時(shí)是依據(jù)雙方的實(shí)體法律關(guān)系，在當(dāng)事人對(duì)案件事實(shí)表述不清楚或者事實(shí)認(rèn)定有誤時(shí)，如果對(duì)訴訟標(biāo)的先入為主的判斷，在具體的審理活動(dòng)也會(huì)產(chǎn)生影響。例如，樊某在駕駛機(jī)動(dòng)車過程中因躲閃對(duì)面的車輛，不慎將車跌入河溝內(nèi)，造成車輛受損，自己也受傷住院，后向法院以機(jī)動(dòng)車交通事故為由提起訴訟，在案件的審理過程中，樊某對(duì)該案的主張爭議卻是保險(xiǎn)公司的賠償標(biāo)準(zhǔn)和范圍，未對(duì)所起訴的車輛管理方和該車的實(shí)際車主提起具體的賠償請(qǐng)求，也未向法院提起確認(rèn)其相應(yīng)的責(zé)任。第五，在消極的確認(rèn)之訴中，因?yàn)樵嬖V求的是當(dāng)事人之間沒有實(shí)體法律關(guān)系，也即原告沒有實(shí)體請(qǐng)求權(quán)，在這種情況下，如何仍然以訴訟標(biāo)的是實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)，將得出消極的確認(rèn)之訴的訴訟標(biāo)的不存在的結(jié)論，這樣的結(jié)論與舊實(shí)體法說不符合。第七，在形成之訴中，原告主張的是形成權(quán)，并不是實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)，因此按照舊實(shí)體法說舊無法確認(rèn)形成之訴的訴訟標(biāo)的。

三、對(duì)舊實(shí)體法說在實(shí)踐中的彌補(bǔ)和完善

舊實(shí)體法在審判實(shí)踐中具有重要的指導(dǎo)意義，與其拋棄舊實(shí)體法說學(xué)說，不如在輔助其他法律規(guī)定的情況下，很好的發(fā)揮舊實(shí)體法的優(yōu)勢(shì)，同時(shí)也彌補(bǔ)其缺陷之處。我國在司法實(shí)踐中，通過相關(guān)的司法解釋，對(duì)因舊實(shí)體法說而產(chǎn)生的訴訟標(biāo)的缺陷，做出了相關(guān)的規(guī)定。

第一，《中華人民共和國合同法》第一百二十二條的規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依據(jù)其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。這樣就賦予了當(dāng)事人在請(qǐng)求權(quán)競合之時(shí)的選擇權(quán)，但同時(shí)，當(dāng)事人一旦做出選擇，就不能再做改變。

第二，舊實(shí)體法說雖然依據(jù)不同的實(shí)體法律關(guān)系分別確立不同的訴訟標(biāo)的，但是在原告依不同事實(shí)起訴或者有多種救濟(jì)途徑時(shí)，原告也只得一次給付，不得實(shí)現(xiàn)重復(fù)獲利。

第三，法院在立案確定案由時(shí)，就必須根據(jù)雙方的爭議的實(shí)體法律關(guān)系具體確定，而不能憑經(jīng)驗(yàn)或者當(dāng)事人對(duì)案件的敘述，要切實(shí)的根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求和所涉及的實(shí)體法律關(guān)系確定。

第四，對(duì)于消極的確認(rèn)之訴和形成之訴，雖然提起消極的確認(rèn)之訴的當(dāng)事人是為了否認(rèn)實(shí)體法律關(guān)系，因而不具有實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)，但是提起訴訟的當(dāng)事人仍然具有訴的利益；而形成之訴，是指原告主張其本于一定的形成權(quán)，為使法律關(guān)系（法律狀態(tài)）發(fā)生變動(dòng)，而請(qǐng)求法院以判決宣告變動(dòng)該法律關(guān)系（法律狀態(tài)）之訴，比如當(dāng)事人向法院提起離婚的訴訟，就是請(qǐng)求法院判決解除雙方的婚姻關(guān)系。形成之訴在法院判決形成時(shí)，法律關(guān)系就發(fā)生了變更，而給付之訴則需要法院的強(qiáng)制執(zhí)行。消極的確認(rèn)之訴和形成之訴無法用舊實(shí)體法說來解釋，但是我們民訴法關(guān)于起訴的四個(gè)條件，即：①原告是與案件有直接利害關(guān)系的人；②有明確的被告；③有具體的訴訟請(qǐng)求和理由；④屬于法院的受案范圍和受案的人民法院的管轄，也并未限制消極的確認(rèn)之訴和形成之訴。同時(shí)最高院出臺(tái)的案由規(guī)定，也將二者的所涉的爭議歸類到相關(guān)的案由中。所以，在民事訴訟實(shí)踐中，雖然我國對(duì)訴訟標(biāo)的理論采用的是舊實(shí)體法說，但是通過相關(guān)法規(guī)的彌補(bǔ)，仍然能在民事訴訟中處理好這兩種訴。

第五，對(duì)于舊實(shí)體法說會(huì)增加法院的案件和當(dāng)事人的訴累，主要是就一個(gè)案件可能涉及不同的法律關(guān)系，相應(yīng)的給付之訴、確認(rèn)之訴和形成之訴。在訴訟活動(dòng)中，這些不同的訴訟標(biāo)的當(dāng)事人一般都會(huì)選擇同時(shí)提起兩種不同的訴，法院也不會(huì)因?yàn)樯婕安煌脑V而不予受理或者分開受力，法院一般都會(huì)按照訴的合并來一并處理。例如在租賃關(guān)系中，出租人對(duì)承租人拒不支付約定的租金，可以要求支付租金，并且可以按照合同約定解除合同。解除合同和支付租金的請(qǐng)求分別屬于形成之訴和給付之訴，但是法院都會(huì)一并審理。同時(shí)，對(duì)于多次借款，當(dāng)事人可以在一次訴訟中一并提出，而不會(huì)因?yàn)椴煌膶?shí)體法律關(guān)系而要求分別審理。

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［2］莫運(yùn)垠.論形成之訴［D］.西南政法大學(xué)，2008.

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董晉露（1991.6～），男，漢族，山西平定人，研究生，東北財(cái)經(jīng)大學(xué)，經(jīng)濟(jì)法學(xué)。