趙雅楠段有利

（1.067506 河北省承德市平泉縣北五十家子鎮(zhèn)人民政府 河北 承德2.067600 河北省承德市寬城滿族自治縣公安局交通警察大隊(duì) 河北 承德）

論行政自由裁量權(quán)的法律控制

趙雅楠1段有利2

（1.067506 河北省承德市平泉縣北五十家子鎮(zhèn)人民政府 河北 承德2.067600 河北省承德市寬城滿族自治縣公安局交通警察大隊(duì) 河北 承德）

行政自由裁量權(quán)是法律法規(guī)賦予行政主體在特定情形下自行判斷和選擇的權(quán)力。行政自由裁量權(quán)存在有其重要意義，但是如果不加控制，權(quán)力被濫用就會(huì)對(duì)法治社會(huì)造成嚴(yán)重?fù)p害，因此有必要從立法、執(zhí)法和司法三個(gè)方面對(duì)行政自由裁量權(quán)進(jìn)行控制。

行政自由裁量權(quán)；法律控制；法律漏洞

一、行政自由裁量權(quán)概述

（1）行政自由裁量權(quán)定義。所謂行政自由裁量權(quán)是指在行政案件中，行政主體在法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)，基于法律法規(guī)的立法精神和行政目的，依據(jù)自身的理性判斷，自行對(duì)具體的行政法律關(guān)系作出行政決定的權(quán)力。也即在法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)，行政主體有自行判斷和選擇的空間。

（2）行政自由裁量權(quán)特征。從行政訴訟法角度來看，行政自由裁量權(quán)行使對(duì)應(yīng)的“疑難案件”，沒有明確的法律法規(guī)能夠適用當(dāng)前發(fā)生的違法行為，從邏輯上說也即為了處理該違法行為需要從若干可能的規(guī)范中做出選擇，基本存在兩種情形，其一是法條之間的競(jìng)合，也即存在兩條或者兩條以上的規(guī)范都可以適用該種情形，需要做出選擇；其二，存在法律漏洞，也即沒有法律法規(guī)適用該種情形，但是依法又必須做出處理。因此行政自由裁量權(quán)具有以下兩個(gè)特征：

首先，行政自由裁量權(quán)作為一種權(quán)力是法律賦予的，也即具有法定性。例如：2015年頒布的河北省實(shí)施《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》辦法第六十九條：“行人有下列行為之一的，處以警告或者五元罰款：（一）未按交通信號(hào)通行的；”這里就賦予執(zhí)法者在行人發(fā)生規(guī)定違法行為時(shí)可以選擇警告或者五元罰款的自由裁量權(quán)。

樂屋酒莊的釀酒師Ion Luca先生向大家重點(diǎn)推薦樂屋Bad Boys2016，該款酒在2018年連續(xù)獲得柏林葡萄酒大賽、亞洲葡萄酒大賽、德國(guó)Mundas Vini葡萄酒大賽三座金獎(jiǎng)，又剛剛獲得IGC最有價(jià)值四星大獎(jiǎng)，是今年摩爾多瓦出品酒款中當(dāng)之無愧的“高光表現(xiàn)獎(jiǎng)”。Carpe Diem是拉丁語“把握當(dāng)下”的意思，釀酒理念是開放簡(jiǎn)約，包容創(chuàng)新，最大限度彰顯本土品種的特色。Bad Boys2016采用本土品種黑姑娘和高加索品種晚紅蜜的混釀，將兩個(gè)古老的葡萄品種完美的融合并煥發(fā)出新的生機(jī)。

其次，行政自由裁量權(quán)具有一定的自由性，行政主體可以根據(jù)自身判斷做出決定。比如面對(duì)行人未按交通信號(hào)通行的情形是給予行人警告處罰還是五元罰款的處罰？但是這并不意味著行政主體可以恣意的行使自由裁量權(quán)，在司法實(shí)踐中往往需要行政主體對(duì)決定做出適當(dāng)?shù)恼f明，以證明其做出的決定是合理正當(dāng)?shù)摹?/p>

（2）行政自由裁量權(quán)有利于實(shí)現(xiàn)社會(huì)的公平正義。從法的價(jià)值角度來看，行政自由裁量權(quán)是一個(gè)法律體系必不可少的組成部分。法治首先就要求是良法之治，也就法本身就應(yīng)該是正當(dāng)合理，但是作為文字固定下來的法律畢竟具有時(shí)代的局限性，不可能十全十美，而法的制定修改都是需要經(jīng)過嚴(yán)格程序的。而賦予行政主體必要的自由裁量權(quán)，讓行政主體在法律的框架下行使自由裁量權(quán)，可以賦予法律法規(guī)更多的靈活性，能夠更好的適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要。

二、行政自由裁量權(quán)存在的意義

改革開放以來我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)取得了巨大進(jìn)步，各項(xiàng)改革正逐步邁向深水區(qū)。同時(shí)，區(qū)域之間發(fā)展不平衡，城鄉(xiāng)發(fā)展不平衡也很明顯，因此，國(guó)家在立法過程中為了普適性和相對(duì)穩(wěn)定性不得不使用比較原則和模糊的語言。在此背景下，行政自由裁量權(quán)的存在有其特殊意義，現(xiàn)代社會(huì)需要能動(dòng)的行政，而能動(dòng)的行政離不開自由裁量權(quán)。

（1）行政自由裁量權(quán)有利于彌補(bǔ)立法方面的不足。大致有三種情況：①法律法規(guī)的很多條文過于原則和模糊，存在多種解釋的可能性，法律條文存在多個(gè)可選擇的構(gòu)成要件或存在多個(gè)法律后果時(shí)，需要行政主體行使行政自由裁量權(quán)對(duì)法律法規(guī)進(jìn)行解釋，并予以適用做出相應(yīng)的決定。②對(duì)于同一違法情況有多個(gè)法律法規(guī)同時(shí)適用，也即法律競(jìng)合，這時(shí)需要行政主體選擇合適的法律法規(guī)進(jìn)行處理。③某一違法行為沒有法律法規(guī)可以適用，也即存在法律漏洞，這就需要行政主體根據(jù)立法精神對(duì)法律漏洞進(jìn)行填補(bǔ)。

對(duì)于成人教育培訓(xùn)，尤其短期進(jìn)修培訓(xùn)類教育，很難有質(zhì)的飛躍。慢性腎臟病發(fā)病率逐年升高[1]，并最終發(fā)展為尿毒癥，而目前主要的治療手段是血液透析[2]，因此對(duì)于血液透析技術(shù)及護(hù)理需求也逐年增加。因此血液凈化專科護(hù)士培訓(xùn)需要有一種合適的教育模式和方法，在短期內(nèi)將學(xué)員培養(yǎng)為具有良好的科研思維和良好的血液凈化護(hù)理能力。2008年經(jīng)江蘇省衛(wèi)生廳審批，我院成為江蘇省首批血液凈化?？谱o(hù)士培訓(xùn)基地之一，結(jié)合近10年的?？谱o(hù)士培訓(xùn)的實(shí)踐教學(xué)，將高效成人短期培訓(xùn)經(jīng)驗(yàn)及成果介紹如下。

量子力學(xué)的基本原理就是微觀粒子可能處在迭加態(tài)，這種狀態(tài)是不確定的。例如電子可以同時(shí)處于兩個(gè)不同地點(diǎn)，電子有可能在A點(diǎn)存在，也可能在B點(diǎn)存在，電子的狀態(tài)是在A點(diǎn)又不在A點(diǎn)的迭加。這個(gè)話大家就不太理解了。聰明的人會(huì)說，你說電子既在A點(diǎn)又不在A點(diǎn)，就像說你的女兒既在客廳又不在客廳，女兒在不在客廳，你一看不就明白了嗎？這還用辯論什么？但是恰好量子力學(xué)就認(rèn)為，你要去看這個(gè)女兒在不在，你就實(shí)施了觀察的動(dòng)作。你一觀察，這個(gè)女兒的存在狀態(tài)就坍縮了，她就從原來的在客廳又不在客廳的迭加狀態(tài)，一下子變成在客廳或者不在客廳的唯一的狀態(tài)了。[10]

三、行政自由裁量權(quán)的法律控制

盡管賦予行政主體的自由裁量權(quán)有著重要意義，但是所謂的自由并不是沒有限制的自由，而是在法律法規(guī)之下的自由。如果不對(duì)自由裁量權(quán)進(jìn)行必要的控制，那么權(quán)力尋租，權(quán)力濫用的現(xiàn)象必然屢見不鮮，沒有控制的自由裁量權(quán)如同脫韁的野馬。具體來說應(yīng)該從立法、執(zhí)法和司法三個(gè)方面對(duì)行政自由裁量權(quán)進(jìn)行必要的控制，保證行政自由裁量權(quán)得到正確有效的行使。

（1）立法方面的控制。行政主體在法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)行使自由裁量權(quán)，也即法律法規(guī)賦予了行政機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)，因此有必要從立法方面進(jìn)行控制。要不斷提升立法技術(shù)，提高立法水平，實(shí)現(xiàn)立法的科學(xué)性和合理性，從源頭避免行政自由裁量權(quán)被濫用。具體來說有三個(gè)方面：首先，行政行為要進(jìn)一步規(guī)范化。應(yīng)該不斷完善法律解釋制度，減少法律漏洞。立法機(jī)關(guān)不僅要加強(qiáng)立法，也要對(duì)立法解釋予以重視，通過法律解釋對(duì)法律適用過程遇到的問題進(jìn)行規(guī)范，讓有疑義的法律法規(guī)變得可以理解并具備適用性。其次，行政行為要實(shí)現(xiàn)程序化。行政主體做出行政行為應(yīng)該根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定的程序進(jìn)行，這是對(duì)避免自由裁量權(quán)被濫用的重要手段。最后，行政救濟(jì)實(shí)現(xiàn)司法化。司法救濟(jì)是行政相對(duì)人合法權(quán)益受到侵害時(shí)最為有效的救濟(jì)方式。司法救濟(jì)是現(xiàn)有的救濟(jì)手段中最為公正有效的。修改相關(guān)法律法規(guī)適當(dāng)增加行政案件的受案范圍。

（2）執(zhí)法方面的控制。執(zhí)法是讓法律從文本轉(zhuǎn)化人們行為的重要方式，因此在執(zhí)法方面對(duì)行政自由裁量權(quán)進(jìn)行控制有著重要意義。為了促進(jìn)行政自由裁量權(quán)規(guī)范行使應(yīng)該從以下兩個(gè)方面進(jìn)行加強(qiáng)。1.建立完善監(jiān)督機(jī)制。監(jiān)督主體不僅包括上級(jí)行政機(jī)關(guān)，還應(yīng)包括企事業(yè)單位，人民群眾等等。對(duì)積極監(jiān)督的相關(guān)人員單位進(jìn)行必要的獎(jiǎng)勵(lì)，對(duì)有監(jiān)督義務(wù)但是不積極履行要進(jìn)行必要的懲戒。同時(shí)要加強(qiáng)監(jiān)督的可執(zhí)行性，保證監(jiān)督到位，對(duì)監(jiān)督發(fā)現(xiàn)的問題及時(shí)整改。2.提高執(zhí)法人員素質(zhì)。行政自由裁量權(quán)行使的主體一般都是行政機(jī)關(guān)工作人員，執(zhí)法人員的素質(zhì)高低直接決定裁量結(jié)果合理與否，因此，要進(jìn)一步提高執(zhí)法人員的素質(zhì)，盡可能保證裁量結(jié)果的合法合理。

（3）完善司法審查制度。對(duì)自由裁量進(jìn)行司法審查是民主與法治的體現(xiàn)，在《行政訴訟法》中得以確立，但是審查的范圍仍然有限，只有濫用職權(quán)和顯示公平的具體行政行為才能被審查，其他的都被排除審查之外。有必要將抽象行政行為納入到司法審查的范圍。同時(shí)要細(xì)化法律責(zé)任，比如，對(duì)于濫用職權(quán)要采用嚴(yán)格責(zé)任原則，以保證行政主體在行使自由裁量權(quán)時(shí)嚴(yán)格按照法定程序，根據(jù)法律精神做出決定，防止濫用職權(quán)的出現(xiàn)。

［1］朱剛.論行政自由裁量權(quán)及其控制［J］.法制博覽，2015（10）.

［2］馮海燕.論我國(guó)行政自由裁量權(quán)的法律控制［J］.法制與社會(huì)，2015（11）.

［3］肖杰.行政自由裁量權(quán)的立法規(guī)制［J］.法制博覽，2016（19）.