張 華

（830046 新疆大學 新疆 烏魯木齊）

中國古代法的本位的評析

張 華

（830046 新疆大學 新疆 烏魯木齊）

法本位觀體現(xiàn)了法的基本目的、作用和任務，屬于法價值觀范疇。中國古代傳統(tǒng)法的本位到底是什么，本文通過介紹各種法的本位觀來表達自己的看法。

法的本位；社會；權利

中國古代法最初是由部落征戰(zhàn)這一特殊途徑形成的，傳統(tǒng)中國法律本位的形成與發(fā)展與西方法律不同，本文主要介紹關于中國古代法的本位的不同觀點并進行評析。

一、中國古代主要的法的本位觀點

關于中國古代法的本位問題一直有不同的觀點。有的學者認為傳統(tǒng)中國法是一種家族本位法但是也有人認為還存在國家本位法；也有的學者認為中國傳統(tǒng)本位法是一種集團本位法或者是雙本位法。下面簡單介紹各觀點。

1.家族本位

范忠信認為中國傳統(tǒng)法律本位是家族本位。家族是婚姻和血緣關系結成的社會單位。家族本位在中國人的思想意識中根深蒂固，家是中國人心中生活的宇宙，具有超常的凝聚力和向心力。

家族本位是等級本位，在家族本位下，家庭成員中存在家長和家屬的區(qū)別，家屬不是完全主體，不享有完全的人格。雖然在戰(zhàn)國時期封建制逐步形成，但是作為封建制度基礎的宗法制度依然有很深的影響，在家族觀念中，他們全族的人都休戚相關，對外參加活動都是以家族的名義。在家族本位的發(fā)展逐漸演化出倫理本位和義務本位。

（1）倫理本位。在中國青銅時代突出變現(xiàn)為法律與宗教倫理的結合，隨著神權政治即神權法思想的進一步奔潰，在春秋戰(zhàn)國時期法律與宗教逐漸分離。倫理本位的形成，主要有政治、經(jīng)濟、文化和地理環(huán)境的影響，世俗政權的強大對儒家禮教所持的態(tài)度、宗法小農經(jīng)濟、倫理文化和法律形成中的氏族血緣性等。在中國傳統(tǒng)法律倫理化的表現(xiàn)是極為廣泛的，倫理化就是禮教化，西周時期的“親親”“尊尊”，西漢時期的“三綱五常”，以及到《唐律疏議》是標準的倫理化的法典。

（2）義務本位。義務本位在一定的社會條件下反映出一種血緣性的義務觀念，深深的扎根于人民的心中。在中國古代法的家族本位、國家本位和集團本位都體現(xiàn)出以義務為中心的，封建專制主義中央集權下等級秩序和倫理秩序里面都充斥著義務。一般而言，義務本位不承認主體的平等地位，不同身份、不同等級的人有不同的義務，而法律只確認極少數(shù)人乃至一個人享有完全的權利資格，多數(shù)人不享有或只享有不完全的權利資格，其實就是承認少數(shù)人乃至一個人是人，不承認多數(shù)人是人，因此義務本位歸根結底是非人本位。

2.其他觀點

家族本位和國家本位到底哪個是主要的中國傳統(tǒng)法本位，是家族本位重要還是國家本位重要，或者是他們存在共存。這個問題由此產(chǎn)生了集團本位和雙本位的說法。

（1）集團本位。張中秋教授認為傳統(tǒng)中國的法律走的是一條從氏族到家族，在到國家的集團本位道路，他的特點是日益集團化。

集團本位實質上是一種義務本位，在一定意義上唯有最高統(tǒng)治者才是整個社會的目的，其余所有的臣民都不過是他的工具。壓抑了個人的獨立性和創(chuàng)造性，不利于調動個人的主觀能動性，發(fā)揮個體的聰明才智，阻礙了社會的進步和發(fā)展。不過由于集團本位強調整體性，可以使中國傳統(tǒng)文化具有很強的生命力、組織凝聚力和很強的適應力和變通力。

（2）雙本位。張中秋教授認為還存在國家本位與家族本位的共存，他認為雙本位之所以共存最根本的原因，乃是傳統(tǒng)中國家國一體的社會結構所致。中國傳統(tǒng)法律就其理論基礎來說，是儒法合流、外儒內法，反映到立法和法律制度中，不外是家族主義與國家主義的結合。還有《唐律》“十惡”中謀反、謀大逆、謀叛、大不敬等四條是維護“國家本位”專制皇權和中央集權政治體制的，而惡逆、不孝、不睦、內亂等四條是維護“家族本位”宗法倫理的，在《唐律》中表現(xiàn)的是家族本位和國家本位的最好結合。

三、對中國古代法的本位的評析

張中秋教授認為傳統(tǒng)中國法是一種集團本位法，并且愈趨集團化，范忠信教授認為中國傳統(tǒng)法律本位是家族本位，他認為家族本位是比較能鮮明地揭示傳統(tǒng)中國法律本位特點的。

個人同意范忠信的觀點，認為中國傳統(tǒng)法律本位是一種家族本位。因為“國家”是一個現(xiàn)代國家的概念，中國古代并沒有明確的國家概念，所以以現(xiàn)代國家的概念來概括古代的法律本位是不太恰當?shù)摹！凹w”更是一個西方國家的概念，在集體中所表現(xiàn)的是人人平等，每個人所享有的是平等的權利和義務，但是古代每個人并不是平等的，個人的意志總是被家族的意志吸收了。由于中國社會自然經(jīng)濟的一直延續(xù)，宗法制度以及宗法思想一直存在于人們的心中。即使在中央集權官僚體制下，家族是古代社會的基礎，無論人們處在什么樣的社會領域中，還是會受到血緣關系的牽扯，還是得考慮家族的利益。所以中國古代傳統(tǒng)的法律本位是家族本位。

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［8］張中秋.“論中國傳統(tǒng)法律的倫理化”，載《比較法研究》，1999（01）.

［9］李錫鶴.“論民法的本位”，載《華東政法學院學報》，2000（02）.

張華（1992～），女，漢族，山西朔州人，研究生在讀，新疆大學，研究方向：法律史。