【摘要】 近年來隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，工程建設(shè)市場逐步地全面向國外開放，國內(nèi)建設(shè)行業(yè)將迎來新的時(shí)代，同時(shí)招投標(biāo)制度作為工程承包發(fā)包的主要形式在我國的工程項(xiàng)目建設(shè)中已廣泛實(shí)施。但由于機(jī)制不完善，我國相關(guān)法制尚不健全，致使當(dāng)前的招投標(biāo)現(xiàn)狀仍存在不少不容忽視的問題。本文通過現(xiàn)實(shí)的工程案例對建設(shè)工程招標(biāo)中違法行為致使無效合同的問題作分析以及建設(shè)單位應(yīng)如何處理。

【關(guān)鍵詞】 工程招投標(biāo)、無效合同、分析、處理

1.工程案例背景

建設(shè)單位負(fù)責(zé)建設(shè)的一項(xiàng)約5千多萬的市政道路，于2013年12月底在網(wǎng)上（區(qū)級）公開招標(biāo)。招標(biāo)文件要求投標(biāo)單位要曾成功地獨(dú)立完成過1項(xiàng)或以上質(zhì)量合格的（單項(xiàng)工程合同造價(jià)5千萬元或以上）的市政道路工程施工業(yè)績。一間浙江施工單位順利中標(biāo)，但評標(biāo)公示期間紀(jì)委（區(qū)級）收到匿名投訴，指出中標(biāo)單位的工程業(yè)績存在造假，投標(biāo)業(yè)績實(shí)際的工程造價(jià)只有3千多萬。收到投訴后，招標(biāo)辦暫發(fā)中標(biāo)通知書，并聯(lián)合各單位專程去中標(biāo)單位所在地核實(shí)情況。但當(dāng)?shù)氐慕ㄔO(shè)主管部門不配合，致使投訴情況無法核實(shí)。但工程項(xiàng)目的工期要求非常急，時(shí)間拖不起。基于查無罪證的考慮，投標(biāo)辦在2014年3月進(jìn)行中標(biāo)公示，公示期內(nèi)沒再收到投訴，過后發(fā)出中標(biāo)通知書，建設(shè)單位與中標(biāo)單位簽訂合同。施工單位進(jìn)場按計(jì)劃施工，施工到工程進(jìn)度70%時(shí)，上一級（市級）紀(jì)委又收到該工程的同樣投訴，并且提供比較確鑿證據(jù)。上級相關(guān)部門要求建設(shè)單位針對該事進(jìn)行處理?，F(xiàn)在分析一下整個(gè)事情過程中涉及到相關(guān)法律法規(guī)問題以及問題的處理。

2.相關(guān)部門的對投訴處理程序的合理性

根據(jù)《招標(biāo)法》和《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)投訴處理辦法》的有關(guān)規(guī)定，規(guī)定強(qiáng)調(diào)投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)不符合法律、行政法規(guī)定的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起10日內(nèi)向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴，投訴應(yīng)當(dāng)有明確的請求和必要的證明材料。處理投訴問題，要先掌握兩點(diǎn)：第一、正確區(qū)分質(zhì)疑還是投訴；第二、界定提出質(zhì)疑或投訴的主體的身份。在此基礎(chǔ)上，區(qū)分不同情況分別處理。

如果提出的是質(zhì)疑。由于現(xiàn)行法律規(guī)章都沒有對質(zhì)疑提出主體作出要求，任何自然人都可以對這個(gè)項(xiàng)目的招標(biāo)結(jié)果提出質(zhì)疑，或不法行為和違規(guī)現(xiàn)象進(jìn)行舉報(bào)。這也符合自覺接受群眾監(jiān)督的精神。如果提出的是投訴。除非是投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人可以提出投訴。如果不是，則不能提出投訴，因?yàn)橹黧w不符合法律的規(guī)定，其只能選擇質(zhì)疑或舉報(bào)的方式關(guān)注這個(gè)招標(biāo)項(xiàng)目。

按照本案例情況，提出者是匿名者身份不明，應(yīng)不能界定屬于投標(biāo)人，是否其它利害關(guān)系人也不能明確。再者投訴者應(yīng)表明身份及提出相關(guān)證明的。而不案例中投訴人是匿名而第一次投訴沒相關(guān)有關(guān)證據(jù)。因此，以第一次投訴情況來判斷，投訴人只認(rèn)為是一個(gè)質(zhì)疑者，第二次投訴是提出相關(guān)證據(jù)，但也無法認(rèn)定是投標(biāo)者或其它利害關(guān)系人。根據(jù)這樣界定的話，這匿名的質(zhì)疑者質(zhì)疑的問題相比投訴者法律效力是低的。這樣行政主管部門是有更大自主斷定權(quán)的，因此第一次在查無憑證，且公示中標(biāo)結(jié)果無投訴情況下發(fā)出中標(biāo)通知書是合符相關(guān)法律規(guī)定。

3.探討建設(shè)單位應(yīng)如何合法、合理處理本事件

下面的探討必須首先有個(gè)前提條件就是假定投訴的事情施工單位用假業(yè)績投標(biāo)這事情是真實(shí)存在的，有了這前提條件再探討建設(shè)單位應(yīng)如何處理才有意義，按《招標(biāo)法》、《合同法》相關(guān)規(guī)定，建設(shè)單位是沒有行政處罰的權(quán)力的，只能在自已權(quán)力范圍內(nèi)做合法合理的處理。

3.1中標(biāo)單位簽訂的施工合同是否為無效合同

2005年實(shí)施的《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《施工合同解釋》）規(guī)定了施工合同無效的四種情形，是對《合同法》第52條“違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的”解釋。這四種情形都沒包含本案例的情形。而《招標(biāo)法》規(guī)定了中標(biāo)無效的六種情形，這六種情形違反了招投標(biāo)本般自由競爭的機(jī)制，屬于不正當(dāng)競爭，因此認(rèn)定為無效?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第54條規(guī)定，投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效。所以行政監(jiān)管部門依照本條規(guī)定認(rèn)定本案例中中標(biāo)單位中標(biāo)無效是合法、合理的，中標(biāo)無效那雙方簽訂的施工合同也可認(rèn)定無效。

3.2施工合同無效后應(yīng)如何處理

在司法實(shí)踐中，確認(rèn)合同效力并不是最困難的，往往確認(rèn)合同無效后怎樣解決雙方的權(quán)利義務(wù)才是是個(gè)難題，這個(gè)問題歷來爭論很大。因施工合同屬于承攬合同，合同無效后一般不能返還，只能依據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定通過折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆绞絹碇Ц豆こ炭铐?xiàng)，有過錯(cuò)的一方承擔(dān)自已相應(yīng)的民事及法律責(zé)任。

本案例中工程施工至70%，建設(shè)單位的應(yīng)怎樣處理呢？現(xiàn)行的相關(guān)法律法規(guī)，針對這情況處理這種情況的條文條比較模糊，站在建設(shè)單位對該情況的處理案例也很少。本人建議合法、合理處理方式主要有以下兩種情況：

第一種，中止無效的施工合同，同時(shí)馬上對已做的工程進(jìn)行質(zhì)量檢測和驗(yàn)收，在驗(yàn)收合格的基礎(chǔ)上進(jìn)行清算工程量，但認(rèn)定合同無效情形下的工程價(jià)款是否應(yīng)該支付及應(yīng)怎樣支付呢？

法律有一條原則，就是任何一方都不能通違法行為來獲得利益。過去曾經(jīng)有兩種錯(cuò)誤做法，一是確認(rèn)合同無效后，按國家定額結(jié)算工程款。這樣發(fā)包人可能會(huì)多支付工程款，承包人也因無效合同而獲取更多的利益，不利于打擊違法行為，不利于建設(shè)市場的正常秩序維護(hù)。另一種做法，無效合同后僅給承包人材料費(fèi)和人工費(fèi)，這樣又會(huì)使發(fā)包人因無效合同獲得了不當(dāng)利益。所以這兩種方法均不可取?！妒┕ず贤忉尅返?條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程通過竣工驗(yàn)收合格，承包人請求按照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持 ?？梢?，即使工程合同無效但建設(shè)工程質(zhì)量合格的，也可參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款。

根據(jù)以上分析，承包人已履行完畢的且質(zhì)量合格的工程，其權(quán)利的處理上按雙方約定處理，與有效合同的處理結(jié)果基本一樣。按雙方的約定標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算，符合合同公平原則。其中結(jié)算工程款中應(yīng)扣除建設(shè)單位因此造成的損失。這些損失包括剩下的工程重新拆分編制施工圖，編預(yù)算及招標(biāo)文件，再次工程招標(biāo)，和因此造成工程延期竣工及其它可能預(yù)見的損失。

第二種，通過協(xié)商重新簽訂施工合同（或者簽補(bǔ)充協(xié)議確認(rèn)原施工合同繼續(xù)有效），讓該施工單位繼續(xù)完成剩下工程量直至竣工驗(yàn)收。因?yàn)橹袠?biāo)單位是有資質(zhì)來做這項(xiàng)目工程的，但因業(yè)績造假來中標(biāo)?，F(xiàn)已施工至70%，如果質(zhì)量也沒出現(xiàn)問題。綜合第一種情況的結(jié)果對建設(shè)單位的影響和損失，這樣反而最少的。但由于雙方簽訂的施工合同是無效合同，雙方必須協(xié)商并應(yīng)得到建設(shè)監(jiān)管部門的允許，并且施工單位應(yīng)以經(jīng)濟(jì)或其它方式給予建設(shè)單位一定損失（如有）合理補(bǔ)償。

至于施工單位因虛假業(yè)績騙取中標(biāo)的行為應(yīng)也應(yīng)該受到嚴(yán)厲的處罰，這應(yīng)由行政主管部門應(yīng)按相關(guān)法律法規(guī)對該單位進(jìn)行另行處罰。

4.結(jié)語

隨著基礎(chǔ)建設(shè)的需要及招投標(biāo)活動(dòng)在我國的開展，現(xiàn)行建設(shè)行業(yè)法律法規(guī)在新的形勢下招投標(biāo)相關(guān)的法律法規(guī)面臨新的改進(jìn)和完善，許多法律真空和漏洞仍然存在，這需要我們在工程實(shí)踐中不斷修改和補(bǔ)充。而法律法規(guī)對一些實(shí)際工程裁決還是有模糊的地帶，一些法律法規(guī)的條款的仍沒有考慮到工程實(shí)際可能的情況發(fā)生。因此除了法律法規(guī)要深化明確，同時(shí)我們工程建設(shè)的各個(gè)參與人也應(yīng)該努力對工程技術(shù)以外的法律法規(guī)等相關(guān)知識(shí)進(jìn)行惡補(bǔ)，這樣才能有法可依、執(zhí)法必嚴(yán)共同來凈化我國的建設(shè)工程環(huán)境，也為“依法治國”的號召添磚加瓦。