小保信箱

員工辭職后能否反悔并撤回申請

小 保：

我的好友周某曾在一家公司擔(dān)任業(yè)務(wù)主管。四年前，我經(jīng)周某介紹進(jìn)入業(yè)務(wù)部，并與公司簽訂了為期五年的勞動(dòng)合同。四個(gè)月后，周某因車禍死亡。接任的李某對我百般刁難。我一氣之下向公司遞交了書面辭呈，表示將在一個(gè)月后走人。冷靜下來之后，我感到后悔并要求撤回申請。不料，卻被公司拒絕。請問：在公司尚未作出答復(fù)之前，我也得為自己的一時(shí)沖動(dòng)埋單嗎？

孫曉婷

孫曉婷：

的確，你必須為自己的一時(shí)沖動(dòng)埋單。

一方面，你無權(quán)撤回申請?！秳趧?dòng)合同法》第三十七條關(guān)于“勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同”之規(guī)定，本身意味著勞動(dòng)者對勞動(dòng)合同的單方解除權(quán)屬于一種形成權(quán)，即只要?jiǎng)趧?dòng)者提前三十日以書面形式作出，并將書面通知送達(dá)了用人單位，無論用人單位是否同意，均能發(fā)生法律效力。但按照權(quán)利與義務(wù)相一致的原則，這種單方解除權(quán)也是一把“雙刃劍”:只要書面通知送達(dá)了用人單位，無論用人單位的態(tài)度如何，勞動(dòng)者均不得撤銷，除非該書面通知雖已經(jīng)作出但沒有送達(dá)用人單位，或者剛剛送達(dá)用人單位但其并不知道內(nèi)情，亦或同意撤回。本案中，正因?yàn)槟阋呀?jīng)將書面辭呈交給了公司，而公司拒絕你撤回，決定了你沒有撤回的權(quán)利。由于是你主動(dòng)，你無權(quán)獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

小 保

在非全日制單位兼職，遭遇工傷該找誰擔(dān)責(zé)

小 保：

我同時(shí)在一家工廠和一家公司從事非全日制工作，即在工廠、公司的平均日工作時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過二十四小時(shí)，工資按小時(shí)計(jì)算。兩個(gè)月前，我在公司下班后回家時(shí)，被他人駕駛的摩托車撞傷，花去醫(yī)療費(fèi)用28200余元。經(jīng)交警部門認(rèn)定，摩托車駕駛員負(fù)事故的全部責(zé)任。由于工廠、公司均沒有為我辦理工傷保險(xiǎn)，致使我無法從社會(huì)保險(xiǎn)部門獲得工傷保險(xiǎn)待遇。而工廠、公司又分別推卸責(zé)任，甚至認(rèn)為由于我未經(jīng)它們許可兼職就業(yè)，它們均沒有為我辦理工傷保險(xiǎn)的義務(wù)。請問：它們的觀點(diǎn)對嗎？

黃春鳳

黃春鳳：

工廠和公司的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的，同時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)向你承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

一方面，你的兼職行為并不違法?！秳趧?dòng)合同法》第六十九條第二款規(guī)定：“從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同；但是，后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行?！绷硪环矫?，你的情形當(dāng)屬工傷。《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第（六）項(xiàng)規(guī)定，“在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的”應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。你在下班后回家途中受到交通事故傷害，且摩托車司機(jī)負(fù)事故的全部責(zé)任，無疑與之吻合。再一方面，工廠和公司均應(yīng)為你辦理工傷保險(xiǎn)，且公司必須承擔(dān)賠償責(zé)任?！豆ｋU(xiǎn)條例》第二條規(guī)定:“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會(huì)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等組織和有雇工的個(gè)體工商戶應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn)，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)?！奔粗灰袆趧?dòng)關(guān)系的存在，用人單位均具有為員工辦理工傷保險(xiǎn)的法定義務(wù)。由于你分別與工廠和公司存在勞動(dòng)關(guān)系，也就意味著它們必須同時(shí)分別為你繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。同時(shí)，勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于實(shí)施〈工傷保險(xiǎn)條例〉若干問題的意見》第一條規(guī)定：“職工在兩個(gè)或兩個(gè)以上用人單位同時(shí)就業(yè)的，各用人單位應(yīng)當(dāng)分別為職工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。職工發(fā)生工傷，由職工受到傷害時(shí)其工作的單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任?！辫b于工廠、公司均違反了自身的法定義務(wù)，而你所受傷害發(fā)生在從公司下班回家途中，故應(yīng)當(dāng)由公司按照《工傷保險(xiǎn)條例》所規(guī)定的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，向你承擔(dān)賠償責(zé)任。

小 保

休假職工遭遇傷害，醫(yī)療期工資也不能隨意給

小 保：

我是一家公司已有四年工齡的職工。三個(gè)月前，我在休帶薪年休假期間外出游覽時(shí)，不幸被三條流浪狗嚴(yán)重撕、咬傷。經(jīng)醫(yī)院診斷，要求我住院、休息治療兩個(gè)月，還出具了相關(guān)證明。我及時(shí)向公司報(bào)告了情況，并獲得了批準(zhǔn)。我于醫(yī)療期滿回公司上班后，發(fā)現(xiàn)公司在我的醫(yī)療期內(nèi)，只是象征性地按200元/月向我發(fā)放過工資。而面對我的質(zhì)疑，公司表示我并非為了工作而受到傷害，且在醫(yī)療期內(nèi)既沒有向公司提供絲毫勞動(dòng)，也沒有為公司創(chuàng)造任何效益，公司能夠準(zhǔn)假，并給我一些工資已屬仁至義盡，我不應(yīng)該得寸進(jìn)尺。請問：公司的說法對嗎？

楊淑萍

楊淑萍：

公司的說法是錯(cuò)誤的。

一方面，公司具有向你支付工資的法定義務(wù)。本案涉及到一個(gè)醫(yī)療期問題，指的是企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷停止工作治病休息不得解除勞動(dòng)合同且必須發(fā)放工資的時(shí)限。也就是說，即使員工屬于非因工受傷而需要治療，企業(yè)照樣具有在一定期限內(nèi)必須向員工發(fā)放工資的義務(wù)。這對于你同樣不能例外。而《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第三條規(guī)定：“企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷，需要停止工作醫(yī)療時(shí)，根據(jù)本人實(shí)際參加工作年限和在本單位工作年限，給予三個(gè)月到二十四個(gè)月的醫(yī)療期：（一）實(shí)際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為三個(gè)月；五年以上的為六個(gè)月……”與之對應(yīng)，鑒于你在公司的工作年限為四年，可以享受三個(gè)月以下的醫(yī)療期?？赡愀鶕?jù)醫(yī)院出具的證明，經(jīng)向公司請假、批準(zhǔn)后，實(shí)際上只使用了2個(gè)月的醫(yī)療期，表明并沒有超出規(guī)定限額，因而公司不能以你未提供絲毫勞動(dòng)等任何理由，推卸向你支付工資的義務(wù)。另一方面，醫(yī)療期的工資金額不能由公司說了算?！镀髽I(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第五條規(guī)定：“企業(yè)職工在醫(yī)療期內(nèi)，其病假工資、疾病救濟(jì)費(fèi)和醫(yī)療待遇按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！倍蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第五十九條指出：“職工患病或非因工負(fù)傷治療期間，在規(guī)定的醫(yī)療期間內(nèi)由企業(yè)按有關(guān)規(guī)定支付其病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)，病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)可以低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付，但不能低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%?！奔垂拘惺棺灾鳈?quán)的底限，只能是等于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%，其只按200元/月向你發(fā)放，顯然與之相違。

小 保

職工違法“跳槽”并釀成損失，單位也不得扣押檔案

小 保：

我是一家公司唯一的技術(shù)指導(dǎo)工。三個(gè)月前，因另一家單位向我拋出了“橄欖枝”，向我承諾高工資、高福利、高待遇，加之我覺得在該單位的發(fā)展前景遠(yuǎn)比公司要好得多，遂向公司提交了書面辭呈，要求立即解除尚有三年到期的勞動(dòng)合同。因被公司斷然拒絕，我便甩手而去。誰知，此后公司卻扣押了我的檔案，理由是我沒有提前30日通知而離職，屬于違法解除勞動(dòng)合同，尤其是我的突然辭職，已經(jīng)使公司停產(chǎn)9天，造成13萬余元的直接經(jīng)濟(jì)損失，我不對此作出賠償，自然別想辦理檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)。請問：公司的做法對嗎？郭桂珍：

郭桂珍

雖然你系違法“跳槽”并給公司造成了損失，但公司也不得扣留你的檔案。

《勞動(dòng)合同法》第三十七條、第九十條分別規(guī)定：“勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同?！薄皠趧?dòng)者違反本法規(guī)定解除勞動(dòng)合同，或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！奔丛谀銢]有提前30日辭職，并在客觀上已經(jīng)造成公司停產(chǎn)損失的情況下，公司的確有權(quán)要求你賠償損失。但這并不等于公司為獲得賠償便可以不擇手段，而是照樣應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)商，如果不能達(dá)成一致，則可以通過仲裁、訴訟等正當(dāng)方式來解決。公司以扣押檔案相要挾，堅(jiān)持如果你不作出賠償，就別想辦理檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)，無疑由于屬于“以毒攻毒”式的維權(quán)而為法律所禁止，也違反了自身的法定義務(wù)。因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》第五十條還指出：“用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。”《企業(yè)職工檔案管理工作的規(guī)定》第十八條也明確：“企業(yè)職工調(diào)動(dòng)、辭職、解除勞動(dòng)合同或被開除、辭退等，應(yīng)由職工所在單位在一個(gè)月內(nèi)將其檔案轉(zhuǎn)交其新的工作單位或其戶口所在地的街道勞動(dòng)（組織人事）部門。職工被勞教、勞改，原所在單位今后還準(zhǔn)備錄用的，其檔案由原所在單位保管?！薄蛾P(guān)于固定工簽訂勞動(dòng)合同有關(guān)問題的函》同樣表明，用人單位與職工解除勞動(dòng)關(guān)系后，應(yīng)及時(shí)將職工檔案轉(zhuǎn)到職工新的接收單位;無接收單位的，應(yīng)轉(zhuǎn)到職工本人戶口所在地。也就是說，不管勞動(dòng)者以何種方式離開用人單位，是否具有正當(dāng)理由、是否給用人單位造成損失，用人單位均具有及時(shí)將其個(gè)人檔案轉(zhuǎn)出的義務(wù)。公司固執(zhí)己見的結(jié)果，只能是兩敗俱傷：你要承擔(dān)違法解除勞動(dòng)合同的賠償責(zé)任，公司也應(yīng)對扣押你的檔案所導(dǎo)致的損失給予賠償。

小 保

酒后鬧事被治安拘留，公司能否單方解除勞動(dòng)合同

小 保：

半個(gè)月前，我因?yàn)榫坪髥适Ю碇牵U不講理地在一家酒店打、砸鬧事。之后，我雖然為自己的行為深深后悔，并主動(dòng)前往酒店賠禮道歉、賠償損失，但仍被公安機(jī)關(guān)根據(jù)《治安管理處罰法》的有關(guān)規(guī)定，處以拘留10天的治安處罰。拘留期滿釋放后，我立即回到公司準(zhǔn)備上班，但卻被告知我已經(jīng)被公司解聘。理由是我被拘留期間，不僅影響了公司形象，還耽誤了工作，其當(dāng)然有權(quán)單方解除與我的勞動(dòng)合同。盡管我一再苦苦哀求，可公司就是固執(zhí)己見，甚至對我索要賠償金的請求，也一口拒絕。請問：公司的做法對嗎？

熊梅芳

熊梅芳：

公司的做法是錯(cuò)誤的。

一方面，公司的行為屬于違法解除勞動(dòng)合同。根據(jù)《勞動(dòng)法》第二十五條之規(guī)定，用人單位因勞動(dòng)者“犯錯(cuò)”而有權(quán)單方解除勞動(dòng)合同的情形，僅僅限于勞動(dòng)者“嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度”“嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害”“被依法追究刑事責(zé)任”等三種，《勞動(dòng)合同法》第三十九條也有相似的內(nèi)容。與之對應(yīng)，很明顯，你的情形并不在前兩種之列。那么，是否屬于“被依法追究刑事責(zé)任”呢？答案也是否定的，因?yàn)橹伟簿辛羰侵腹矙C(jī)關(guān)對于違反了行政法律規(guī)范、尚不構(gòu)成犯罪的公民，所作出的在短期內(nèi)限制其人身自由的一種處罰措施?！蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行〈勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第二十九條也指出：“勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的，用人單位可依據(jù)勞動(dòng)法第二十五條解除勞動(dòng)合同。‘被依法追究刑事責(zé)任’是指：被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免予刑事處分的。勞動(dòng)者被人民法院判處拘役、三年以下有期徒刑緩刑的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。”正因?yàn)槟汶m然也被限制人身自由，雖然在一定程度上影響了公司形象，甚至耽誤了公司的工作，但畢竟沒有經(jīng)過法院審判或檢察院提起公訴，處罰只是由公安機(jī)關(guān)根據(jù)《治安管理處罰法》所作出，性質(zhì)上并不屬于犯罪而屬于治安拘留，決定了公司據(jù)此解除勞動(dòng)合同的行為是違法的。另一方面，公司必須承擔(dān)賠償責(zé)任?！秳趧?dòng)合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金?！奔慈绻竟虉?zhí)己見，拒絕收回成命，則因其行為屬于違法解除勞動(dòng)合同，而必須承擔(dān)對應(yīng)的賠償責(zé)任。

小 保

大學(xué)生勤工助學(xué)受傷，單位雖無義務(wù)辦理工傷保險(xiǎn)但也得賠償

小 保：

我是一名在校的大三學(xué)生。由于家境不好，為了減輕父母的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，我從大學(xué)一年級起，便堅(jiān)持勤工助學(xué)，利用課余時(shí)間及休息日，在學(xué)校附近的一家大型酒店做服務(wù)員。兩個(gè)月前的一個(gè)周日，因?yàn)榈鼗以诙瞬藭r(shí)不慎滑倒后，被滾湯和熱油燙傷，并花去5000余元醫(yī)療費(fèi)用?？擅鎸ξ业馁r償請求，酒店卻以我是大學(xué)生，尚不具備勞動(dòng)者資格，其與我之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，因而其沒有為我辦理工傷保險(xiǎn)義務(wù)，我自然無權(quán)要求其承擔(dān)包括工傷賠償在內(nèi)的任何責(zé)任。請問：酒店的說法對嗎？

齊 蕾

齊 蕾：

酒店的說法是錯(cuò)誤的，其雖然沒有為你辦理工傷保險(xiǎn)的法定義務(wù)，但其仍然必須從雇傭關(guān)系角度，向你承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

盡管《工傷保險(xiǎn)條例》第二條規(guī)定用人單位具有為職工辦理工傷保險(xiǎn)的法定義務(wù)，甚至第二十九條還明確指出：“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進(jìn)行治療，享受工傷醫(yī)療待遇?！钡档米⒁獾氖?，它們指向的對象只是“職工”，即與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。而《關(guān)于貫徹執(zhí)行<勞動(dòng)法>若干問題的意見》第十二條規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同?！币簿褪钦f，雖然你已經(jīng)為酒店提供了勞動(dòng)，可由于你的身份仍是學(xué)生，目的只是利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，并非勞動(dòng)法意義上的就業(yè)，決定了酒店的確無需為你辦理工傷保險(xiǎn)，你也無權(quán)要求給予工傷保險(xiǎn)待遇。但是，這并不等于酒店便可以推卸責(zé)任，你則只能對自己所受到的傷害埋單。相反，酒店必須從雇員受害人身賠償?shù)慕嵌?，向你賠償全部損失。因?yàn)椤蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條、第十一條中分別規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！薄啊畯氖鹿蛡蚧顒?dòng)’，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘從事雇傭活動(dòng)’。”正由于你不管怎樣也不能被剝奪系酒店雇員的身份，而你確實(shí)是在端菜時(shí)因?yàn)榈鼗さ购蟊粷L湯和熱油燙傷，即當(dāng)時(shí)系從事酒店所安排的工作，當(dāng)屬“從事雇傭活動(dòng)”，決定了酒店照樣難辭其咎。

小 保

員工未及時(shí)索回押金，單位也不得以逾期為由拒付

小 保：

我入職到一家公司時(shí)，公司為防止我“跳槽”，曾收取過我一個(gè)月的工資5000元作為押金，并言明在合同期滿后退還。我考慮到找個(gè)適合自己的工作不易，雖不情愿卻又不得不答應(yīng)。由于期滿離職之時(shí)，我一時(shí)沒有找到押金收據(jù)，而公司堅(jiān)持必須憑收據(jù)退款，以至于未能辦理退款手續(xù)。之后，因我隨男友在遙遠(yuǎn)的外地工作，且平時(shí)工作較忙，而一直無暇顧及退款。近日，我借出差之際重返故地，曾持找到的押金收據(jù)要求公司退款，但公司卻以我已超過一年，當(dāng)屬“過期作廢”為由拒絕。請問：公司的說法對嗎？

喬麗珍

喬麗珍：

公司的說法是錯(cuò)誤的。

雖然《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定：“勞動(dòng)爭議申請仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。前款規(guī)定的仲裁時(shí)效，因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟(jì)，或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，仲裁時(shí)效期間重新計(jì)算。因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間申請仲裁的，仲裁時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，仲裁時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。”而本案中，似乎由于你沒有中斷事由，也不存在不可抗力，自然只能“過期作廢”。其實(shí)不然：一方面，公司向你收取押金的行為違法?！秳趧?dòng)合同法》第九條規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物?！薄蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行〈勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第二十四條也指出：“用人單位在與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)，不得以任何形式和勞動(dòng)者收取定金、保證金（物）或抵押金（物）。”即公司的行為明顯與之相違。而《民法通則》第五十八條第（五）項(xiàng)指出，違反法律規(guī)定的民事行為，從一開始時(shí)起便沒有任何法律約束力，也不能隨著時(shí)間的推移而產(chǎn)生法律效力。另一方面，退回押金并不受時(shí)效限制?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第五條規(guī)定：“勞動(dòng)者與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系后，請求用人單位返還其收取的勞動(dòng)合同定金、保證金、抵押金、抵押物產(chǎn)生的爭議，或者辦理勞動(dòng)者的人事檔案、社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系等移轉(zhuǎn)手續(xù)產(chǎn)生的爭議，經(jīng)勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)仲裁后，當(dāng)事人依法起訴的，人民法院應(yīng)予受理?！逼渲性谝?guī)定返還押金屬于勞動(dòng)爭議的同時(shí)，并沒有作出時(shí)間限定，即押金爭議不適用仲裁時(shí)效，勞動(dòng)者可以隨時(shí)索回。

小 保

試用期滿，確實(shí)仍需“繼續(xù)考察”也不得再次試用

小 保：

我與一家公司簽訂為期一年的勞動(dòng)合同時(shí)，約定試用期為一個(gè)月。如今，試用期已經(jīng)屆滿，但公司提出，盡管我在試用期內(nèi)對工作非常努力，具有一定潛質(zhì)，但從綜合考評結(jié)果上看，尚不具備一般員工所應(yīng)具有的必備要件，與公司的要求也存在較大的差距，出于“繼續(xù)考察”需要，表示要延長我一個(gè)月試用期。我雖然承認(rèn)自己確實(shí)存在不足，但基于試用期的工資只有同崗位正式工的50%，尚不夠自己的日常開銷而拒絕?？晒緟s固執(zhí)己見。請問：公司的做法對嗎？

李玉萍

李玉萍：

公司的做法是錯(cuò)誤的。

一方面，《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第十九條規(guī)定：“試用期是用人單位和勞動(dòng)者為相互了解、選擇而約定的不超過六個(gè)月的考察期?！倍驮囉闷诘木唧w時(shí)間確定，《勞動(dòng)合同法》第十九條指出：“勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期?！迸c之對應(yīng)，你的試用期只能為一個(gè)月。即不管公司是基于什么原因或理由，也不管該原因是否客觀、理由是否成立，都意味著其延長你一個(gè)月試用期的決定，不僅違反了“只能約定一次試用期”之規(guī)定，而且在總時(shí)間上也超過了一個(gè)月。同時(shí)，《勞動(dòng)合同法》第三十九條第(一)規(guī)定：勞動(dòng)者“在試用期間被證明不符合錄用條件的”，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。也就是說，如果你確實(shí)不符合錄用條件，公司也只能接受或者解除勞動(dòng)合同，而不得以繼續(xù)考察為由擅自延長試用期限。要是公司固執(zhí)己見，你則有權(quán)根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十三條之規(guī)定維權(quán)，即：“用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金?！绷硪环矫?，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第十五條規(guī)定：“勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動(dòng)合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)?！蹦愕墓べY只有同崗位正式工的50%，明顯與之相違。這也就意味著你有權(quán)要求在不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的前提下，要求公司補(bǔ)齊差額。

小 保

（以上8則問答來件由江西省興國人民法院顏東岳解答）

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