陳姝宇

摘 要：商事登記的效力是指商事登記事項在登記機關(guān)進行登記備案后所產(chǎn)生的法律效果，是商事登記立法中必不可少的一項重要內(nèi)容，它直接關(guān)涉到因登記而產(chǎn)生的一系列法律后果.本文運用了商主體、商事權(quán)利能力、商事行為能力和民事主體權(quán)利能力這些民商法理論來對這些問題進行研究。通過商事能力理論體系的構(gòu)建，將商事登記、營業(yè)執(zhí)照分別與商事權(quán)利能力、商事行為能力一一對應(yīng)起來，合理解決了營業(yè)執(zhí)照制度帶來的相關(guān)問題。

關(guān)鍵詞：商事登記；營業(yè)執(zhí)照；商事能力

商事登記是商法當中一項非常重要的制度，它對于促進商業(yè)的發(fā)展，提高商事活動的效益，保障商事交易活動的安全，有著十分重要的意義。然而我國在設(shè)立商事登記制度的同時又設(shè)置了營業(yè)執(zhí)照制度。營業(yè)執(zhí)照制度在我國比較有特色，它規(guī)范商事活動，方便政府監(jiān)管，公示商事信用的同時又帶來了諸多問題。傳統(tǒng)的解決方法顧此失彼，不能從根本上解決兩者的矛盾，這迫切要求我們提出新的解決思路。

一、商事登記概述

（一）商事登記的定義

商事登記又稱商業(yè)登記，或者商人登記，是指商主體或商主體的籌辦人，為了設(shè)立、變更或終止其主體資格，依照商事登記法規(guī)的內(nèi)容和程序，向登記機關(guān)提出申請，經(jīng)登記機關(guān)審查核準，并將登記事項記載于登記簿上的法律行為。商事登記的內(nèi)容和范圍不同國家有不同規(guī)定。

（二）商事登記的法律效力

1.創(chuàng)設(shè)效力

商事登記的創(chuàng)設(shè)效力是指通過商事登記，對商主體設(shè)立、變更、終止的事實做出法律確認，使得該事實受到法律保護。商事登記的創(chuàng)設(shè)效力通常表現(xiàn)在：

（1）對商主體資格的創(chuàng)設(shè)效力。在我國，商事登記是商主體取得市場主體資格的必要條件，是企業(yè)獲得經(jīng)營資格的前提條件。

（2）在商號專有權(quán)上的創(chuàng)設(shè)效力。商主體進行登記注冊之后，會產(chǎn)生屬于其自身的專有的商號，任何人未經(jīng)同意，不得使用其專有的商號等權(quán)利。

2.公信效力

公信效力是指凡經(jīng)商事登記并公示的事項，即被推定為合法的，被認為是有效的。

3.對抗效力

商事登記的對抗效力，是指企業(yè)將所需登記事項向商事登記機關(guān)申請登記，將信息披露給社會公眾，商主體由此獲得免責效力。

（1）凡應(yīng)登記及公告的事項，未經(jīng)登記和公告，不得對抗善意第三人。

（2）登記公告后，即推定第三人對登記事項知情，不論第三人是善意還是惡意，均對其產(chǎn)生效力。

二、商事登記與營業(yè)執(zhí)照

（一）營業(yè)執(zhí)照制度概述

1.營業(yè)執(zhí)照的定義

營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的簡稱，是企業(yè)或組織合法經(jīng)營權(quán)的憑證。營業(yè)執(zhí)照分為正本和副本，兩者具有相同的法律效力。在我國，營業(yè)執(zhí)照是確立商主體法律地位的合法依據(jù)，也是商主體從事經(jīng)營活動的合法憑據(jù)。

2.營業(yè)執(zhí)照的功能分析

我國公司的營業(yè)執(zhí)照的功能主要有三：一是對公司頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照便于國家對公司進行管理；二是有利于保護交易相對人，維護市場的交易安全；三是國家對企業(yè)及其活動的監(jiān)管的重要手段，這也同時是我國對企業(yè)法人設(shè)立年檢制度的目的。

（二）商事登記與營業(yè)執(zhí)照的關(guān)系

1.營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)完成商事設(shè)立登記，取得企業(yè)法人主體資格的標志

在企業(yè)主體資格與經(jīng)營資格的關(guān)系領(lǐng)域，我國立法多數(shù)采用統(tǒng)一主義。《民法通則》、《公司法》、《企業(yè)法人登記管理條例》明確了公司或企業(yè)取得營業(yè)執(zhí)照是其取得企業(yè)法人主體資格的標志，是公司企業(yè)成立的標志。這一標志的確立使得登記逐漸變成純粹的法律程序中的環(huán)節(jié)而已，同時也使得企業(yè)在吊銷營業(yè)執(zhí)照后主體資格是否消失的認定上帶來了沖突。

2.營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)取得經(jīng)營資格的標志

目前我國對經(jīng)營范圍采取的是全面管理政策，在這種全面管制的立法政策下，公司要開展經(jīng)營活動營利，就必須具備商主體資格和經(jīng)營資格，這樣，營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)就成為了企業(yè)獲取經(jīng)營資格的重要依據(jù)。

三、營業(yè)執(zhí)照的效力及法律適用建議

（一）吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照后企業(yè)主體資格是否存續(xù)以及訴訟主體地位的問題

關(guān)于此問題，有兩種觀點。一是法人資格消滅說，即企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照照后其市場主體資格消滅，其人格也被全面的剝奪了。二是法人資格存續(xù)說，即企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后只是其經(jīng)營資格消失，其市場主體資格仍然存在。

本人贊成第二種觀點。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，若不具有主體資格，那么就不具有訴訟主體資格，那么債權(quán)人就無法向法院起訴該企業(yè)，但同時也不能向法院起訴該企業(yè)的股東，這就會使一些本已經(jīng)負債累累的企業(yè)故意不參加年檢或從事其他違法違規(guī)的事項以讓工商行政管理機關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照來達到逃避債務(wù)的目的，不利于保護債權(quán)人的合法權(quán)益，與立法的根本目的相悖。因此，企業(yè)在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，企業(yè)仍然具有主體資格，在被提起訴訟的時候仍然可以作為獨立的被告參加民事訴訟。

（二）企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后所簽訂合同的效力

企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后本應(yīng)該進行清算，但在實踐當中，企業(yè)在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后仍然進行經(jīng)營活動的依然很多，其中對所簽訂的經(jīng)營合同的效力的認定上莫衷一是。本人認為合同并不當然無效。

該觀點類似于“有效確認原則”，有利于保護交易雙方的合法權(quán)益，有利于減少在進行經(jīng)濟交往中因為擔心對方的資信狀況而增加的交往成本。其次，基于當事人不能從無效中獲利的法律原則考慮。如果公司在營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，仍然實施與清算活動無關(guān)的經(jīng)營活動，如果允許其主張之前簽訂的合同無效，就可能會出現(xiàn)企業(yè)從無效中獲利的情況。同時依據(jù)合同法的規(guī)定，合同無效必須是違反了第52條的規(guī)定，所以，企業(yè)在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后所簽訂的合同并不當然無效，應(yīng)綜合考慮相關(guān)因素。

（三）企業(yè)超越營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的經(jīng)營范圍所定合同的效力問題

營業(yè)執(zhí)照包含了很多必須記載事項，其中經(jīng)營范圍是其中最重要的一項。我國營業(yè)執(zhí)照中記載的經(jīng)營范圍就如同企業(yè)法人具體有哪些權(quán)利。法人由于其各自的經(jīng)營方式和范圍不同，超出其經(jīng)營范圍而從事其他的交易活動即是違法行為。但是，為了保護交易秩序，我國法律規(guī)定，在法人超越經(jīng)營范圍的情況下，如果合同相對方為善意，則該合同仍然具有法律效力。最高法關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋第十條規(guī)定既是如此。

參考文獻：

[1]楊陽.再談商事登記審查制度[J].《生產(chǎn)力研究》，2013年11期.

[2]楊峰.我國商事登記法律制度改革對稅收征管制度的影響與完善[J].《社會科學家》，2015年7期.