熊錦秋

比如上市公司實(shí)際控制人運(yùn)作收購，通過“枕邊風(fēng)”，配偶怎么會(huì)不知道有關(guān)信息？即使證明兩個(gè)人期間沒有在一起，又怎么證明不會(huì)通過電話等其它方式傳播有關(guān)信息？因此，內(nèi)幕人買賣股票，一定要慎之又慎，更不要在敏感期購買股票

7月18日，萬達(dá)院線發(fā)布系列公告稱，擬收購多項(xiàng)資產(chǎn)，同時(shí)擬向公司實(shí)際控制人旗下的萬達(dá)文化集團(tuán)非公開發(fā)行募集配套資金21.8億元。萬達(dá)院線自查報(bào)告顯示，王健林配偶林寧分別在2月10日、3月17日和4月8日買賣了3萬股股票，據(jù)稱短時(shí)間獲利70萬元。有人懷疑她涉嫌利用內(nèi)幕信息，不過有人認(rèn)為實(shí)際控制人妻子不屬于內(nèi)幕人。

什么是內(nèi)幕人？按照《證券市場內(nèi)幕交易行為認(rèn)定指引（試行）》，是指內(nèi)幕信息公開前直接或者間接獲取內(nèi)幕信息的人，包括自然人和單位。該《指引》第六條第（一）項(xiàng)明確指出，“《證券法》第74條規(guī)定的證券交易內(nèi)幕信息的知情人”屬于內(nèi)幕人；《證券法》第74條規(guī)定公司的實(shí)際控制人屬于內(nèi)幕信息知情人，那么實(shí)際控制人也當(dāng)然屬于內(nèi)幕人。第六條第（二）項(xiàng)第5小條規(guī)定，“本條第（一）項(xiàng)及本項(xiàng)所規(guī)定的自然人的配偶”屬于內(nèi)幕人，也就是說，毫無疑問，實(shí)際控制人的配偶也屬于內(nèi)幕人，沒有例外。

有人認(rèn)為，當(dāng)發(fā)生一項(xiàng)重大并購時(shí)，可能只有董事長和董秘得知，其他高管并不了解，因此，其他高管就不屬于內(nèi)幕人這一范疇。這個(gè)觀點(diǎn)未必正確。按照法律規(guī)定，所列高管都屬于內(nèi)幕人，這個(gè)是“法律”定義，它不管你是否知道內(nèi)幕信息，都可推定這些重要主體知道內(nèi)幕信息。

當(dāng)然，即使是內(nèi)幕人買入股票，也不一定就構(gòu)成內(nèi)幕交易。按《指引》，構(gòu)成內(nèi)幕交易要三個(gè)必要條件：一是行為主體為內(nèi)幕人；二是相關(guān)信息為內(nèi)幕信息；三是行為人“在內(nèi)幕信息的價(jià)格敏感期內(nèi)”買賣相關(guān)證券，或者建議他人買賣相關(guān)證券，或者泄露該信息。林寧在2月10日、3月17日和4月8日買賣股票，滿足了前兩項(xiàng)條件，是否構(gòu)成內(nèi)幕交易，關(guān)鍵要看其買賣行為是否是在內(nèi)幕信息的價(jià)格敏感期內(nèi)。

什么是內(nèi)幕信息的價(jià)格敏感期？按《指引》，是指從內(nèi)幕信息開始形成之日起，至內(nèi)幕信息公開或者該信息對證券的交易價(jià)格不再有顯著影響時(shí)止。所謂“內(nèi)幕信息開始形成之日”，按照《最高院、最高檢關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條，影響內(nèi)幕信息形成的動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員，其動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時(shí)。

根據(jù)萬達(dá)方面解釋：萬達(dá)院線5月下旬開始接觸企業(yè)，但林寧買賣股票是在此之前，林寧買股票時(shí)不知萬達(dá)院線即將有并購。筆者認(rèn)為，這個(gè)說辭值得探究，因?yàn)?月18日萬達(dá)院線發(fā)布收購公告，若萬達(dá)院線5月下旬才開始接觸有關(guān)企業(yè)，如此短的時(shí)間是否能夠做好收購談判、方案制訂等工作？收購動(dòng)議的提出、接觸有關(guān)企業(yè)是否有可能在5月之前就已經(jīng)開始？

如果萬達(dá)院線收購資產(chǎn)等動(dòng)議確實(shí)在5月下旬，那么林寧買賣股票或難構(gòu)成內(nèi)幕交易；反之，監(jiān)管部門就可按《指引》的規(guī)定，有權(quán)認(rèn)定其構(gòu)成內(nèi)幕交易。當(dāng)然《指引》第十四條也規(guī)定，此類行為應(yīng)可認(rèn)定構(gòu)成內(nèi)幕交易，除非當(dāng)事人有足夠證據(jù)證明自己并不知悉有關(guān)內(nèi)幕信息。也就是說，內(nèi)幕人在內(nèi)幕信息的價(jià)格敏感期內(nèi)買賣相關(guān)證券，監(jiān)管部門就可推定其構(gòu)成內(nèi)幕交易，內(nèi)幕人要擺脫有關(guān)嫌疑，就必須自證清白，證明自己不知悉有關(guān)內(nèi)幕信息。

但在現(xiàn)實(shí)中內(nèi)幕人要證明這一點(diǎn)，是非常困難的。比如上市公司實(shí)際控制人運(yùn)作收購，通過“枕邊風(fēng)”，配偶怎么會(huì)不知道有關(guān)信息？即使證明兩個(gè)人期間沒有在一起，又怎么證明不會(huì)通過電話等其它方式傳播有關(guān)信息？因此，內(nèi)幕人買賣股票，一定要慎之又慎，更不要在敏感期購買股票。

當(dāng)然，最近為了救市，《關(guān)于上市公司大股東及董監(jiān)高增持本公司股票相關(guān)事項(xiàng)的通知》規(guī)定連續(xù)十個(gè)交易日內(nèi)累計(jì)跌幅超過30%的，董監(jiān)高增持本公司股票可以不受“窗口期”限制（“窗口期”包括“上市公司定期報(bào)告公告前30日內(nèi)”等），但顯然，董監(jiān)高“窗口期”買股，若業(yè)績超預(yù)期就可能多買，否則少買。這里面可能構(gòu)成內(nèi)幕交易，只不過為了救市只能默許董監(jiān)高利用這些信息優(yōu)勢。筆者認(rèn)為，這個(gè)應(yīng)急救市舉措作為緊急情況下的權(quán)宜之策是可以的，由此所產(chǎn)生的穩(wěn)定市場大局的正作用，可能大于其產(chǎn)生的副作用（董監(jiān)高等獲取更多利益、觸及現(xiàn)有法律紅線），但平常情況下顯然副作用更大、不宜適用，應(yīng)僅限于本次股災(zāi)特殊時(shí)期適用，具體適用時(shí)期應(yīng)視情況決定。