陳丹丹

摘要：隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅速發(fā)展，有關(guān)計(jì)算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)犯罪的案件也越來越多，由此產(chǎn)生了電子證據(jù)這一新型的證據(jù)形式。在司法實(shí)踐中，電子證據(jù)因其固有的特性，無法直接對(duì)其適用傳統(tǒng)證據(jù)理論，嚴(yán)重的影響了案件的審查。因此，如何理解與界定電子證據(jù)的概念，如何完善電子證據(jù)的適用規(guī)則等一系列問題的解決顯得尤為重要。文章針對(duì)刑事訴訟電子證據(jù)的概念與法律定位展開論述，從刑事訴訟中電子證據(jù)的收集與保全這一方面重點(diǎn)剖析了當(dāng)前我國在司法實(shí)踐中電子證據(jù)應(yīng)用的各種問題。最后針對(duì)當(dāng)前存在的問題，分別從完善法律法規(guī)、構(gòu)建電子證據(jù)收集中的協(xié)作機(jī)制以及加強(qiáng)電子證據(jù)運(yùn)用中對(duì)公民權(quán)利的保障這三個(gè)方面，提出相關(guān)的完善建議。

關(guān)鍵詞：電子證據(jù)；收集與保全；證據(jù)規(guī)則

隨著時(shí)代的變遷，隨之逐漸出現(xiàn)一種新的證據(jù)類型——電子證據(jù)。新的《刑事訴訟法》對(duì)刑事訴訟的證據(jù)方面做了重大的修改，其首次在法律層面確定了電子證據(jù)獨(dú)立于傳統(tǒng)證據(jù)之外的地位。當(dāng)前，部分地區(qū)已將電子證據(jù)的收集作為刑事案件偵破的重要手段之一。但在電子證據(jù)發(fā)揮積極作用的同時(shí)，我們也應(yīng)該清楚地認(rèn)識(shí)到，電子證據(jù)具體運(yùn)用到刑事訴訟中仍存在很多問題。

本文將電子證據(jù)的概念分析作為切入點(diǎn)，重點(diǎn)研究刑事訴訟電子證據(jù)的收集、保全在司法實(shí)踐中存在的問題，并在上述分析的基礎(chǔ)上提出對(duì)于完善我國電子證據(jù)制度的相關(guān)建議。

一、刑事訴訟電子證據(jù)的概述

（一）刑事訴訟電子證據(jù)的概念

1、刑事訴訟電子證據(jù)的含義

在我國，理論界的通說對(duì)電子證據(jù)的界定有廣義說和狹義說兩種。廣義上的電子證據(jù)指“借助現(xiàn)代信息技術(shù)形成的一切證據(jù)?！盵1]狹義上的電子證據(jù)是指“計(jì)算機(jī)或計(jì)算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行過程中產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實(shí)的電磁記錄物?！被蛘摺耙詳?shù)字形式保存在計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)器或外部存儲(chǔ)介質(zhì)中，能夠證明案件真實(shí)情況的數(shù)據(jù)或信息。”[2]筆者認(rèn)為，從狹義的角度來表述電子證據(jù)的觀點(diǎn)是更合理的，但應(yīng)加以補(bǔ)充。狹義上的電子證據(jù)，應(yīng)將所屬范圍從計(jì)算機(jī)及計(jì)算機(jī)系統(tǒng)擴(kuò)展到其它電子設(shè)備及系統(tǒng)。

筆者認(rèn)為，刑事訴訟電子證據(jù)是指：以計(jì)算機(jī)或其它相關(guān)電子設(shè)備為媒介載體，在刑事犯罪中產(chǎn)生或與刑事犯罪相關(guān)的，能夠?qū)ο嚓P(guān)刑事犯罪起到直接或間接證明作用且以各種電子符號(hào)為表現(xiàn)形式，必須借助相關(guān)信息化設(shè)備及其知識(shí)對(duì)其內(nèi)容進(jìn)行提取、認(rèn)定，最終能夠?qū)π淌掳讣陀^事實(shí)起到證明作用或?qū)π淌略V訟活動(dòng)起到輔助或推動(dòng)作用的各類電子數(shù)據(jù)。

2、刑事訴訟電子證據(jù)的特點(diǎn)

與傳統(tǒng)的證據(jù)相比，刑事訴訟電子證據(jù)的特點(diǎn)主要包括了以下幾個(gè)方面。

第一，技術(shù)依賴性。電子證據(jù)通常以電子形式保存于計(jì)算機(jī)等各種高科技產(chǎn)物中，其生成、保存、復(fù)制、轉(zhuǎn)移、提取均須依靠信息和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)。

第二，表現(xiàn)形式的多樣性。電子證據(jù)媒介載體的多樣化，決定了其外在的表現(xiàn)形式多樣性。

第三，客觀真實(shí)性。電子證據(jù)比傳統(tǒng)證據(jù)更具有客觀真實(shí)性。電子證據(jù)一經(jīng)產(chǎn)生，就不會(huì)因外部環(huán)境的變化而改變自身屬性，其可以準(zhǔn)確的保存并反映相關(guān)案件的真實(shí)情況。

（二）刑事訴訟電子證據(jù)的法律定位

長期以來，我國理論界和立法部門對(duì)電子證據(jù)的法律定位問題有著各自不同的觀點(diǎn)。理論上對(duì)刑事訴訟電子證據(jù)的法律定位主要分為視聽資料說、書證說、混合證據(jù)說、獨(dú)立證據(jù)說。筆者將重點(diǎn)從立法上闡述刑事訴訟電子證據(jù)的法律定位問題。

《關(guān)于檢察機(jī)關(guān)偵查工作貫徹刑訴法若干問題的意見》將電子證據(jù)定位為視聽資料，即“視聽資料是指以圖像和聲音形式證明案件真實(shí)情況的證據(jù)。包括與案件事實(shí)、犯罪嫌疑人以及犯罪嫌疑人實(shí)施反偵查行為有關(guān)的錄音、錄像，照片、膠片、聲卡、視盤、電子計(jì)算機(jī)內(nèi)存信息資料等”。[3]

二、刑事訴訟中，電子證據(jù)的收集與保全

電子證據(jù)的收集和保全，是指司法工作人員或者律師按照法定的程序和方法，發(fā)現(xiàn)、提取、制作、或是依法向有關(guān)單位或個(gè)人調(diào)查提取電子證據(jù)，并對(duì) 該證據(jù)進(jìn)行保全的特定行為。刑事訴訟電子證據(jù)收集與保全的研究意義重大。

（一）電子證據(jù)收集與保全的主要原則

1、及時(shí)性原則

及時(shí)性原則是指，案件的偵查機(jī)關(guān)在收到電子證據(jù)收集任務(wù)時(shí)，參加取證的工作人員應(yīng)盡快到達(dá)任務(wù)地點(diǎn)，利用專業(yè)設(shè)備及相關(guān)信息技術(shù)，對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行及時(shí)有效的保護(hù)，而且應(yīng)當(dāng)立即對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行處理。及時(shí)性原則是電子證據(jù)收集與保全的首要原則。

2、合法性原則

電子證據(jù)的收集與保全過程必須符合法律法規(guī)的，這是所有證據(jù)收集過程中必須遵從的原則。該原則具體包括主體合法、程序合法、證據(jù)的存在形式合法。

3、專業(yè)取證原則

基于電子證據(jù)技術(shù)依賴性的特征，對(duì)于其收集與保全過程也有別于傳統(tǒng)證據(jù)。因此，專業(yè)取證原則對(duì)于電子證據(jù)的收集尤為重要。在收集電子證據(jù)的時(shí)候，必須使用專門的技術(shù)人員與專業(yè)的設(shè)備，只有這樣才能更加客觀準(zhǔn)確的將電子證據(jù)予以保存。

（二）電子證據(jù)收集與保全的主要方式

由于電子證據(jù)具有表現(xiàn)形式多樣性的特點(diǎn)，因此其取證的方式也相對(duì)應(yīng)的表現(xiàn)為多樣化。筆者闡述兩種主要的電子證據(jù)收集與保全的方式。

1、復(fù)制

采用復(fù)制的方式將電子證據(jù)從其終端存儲(chǔ)設(shè)備或網(wǎng)絡(luò)中拷貝到移動(dòng)存儲(chǔ)設(shè)備中。這種方式適用于存儲(chǔ)內(nèi)容較大，不方便打印的電子證據(jù)。但這種方式對(duì)提取設(shè)備的安全性要求很高。

2、拍照、攝像

如果該電子證據(jù)具有視聽資料的證據(jù)意義，可以采用拍照、攝像的方法進(jìn)行取證和固定，以便更加全面充分地反映證據(jù)的證明作用。對(duì)取證過程進(jìn)行拍照、攝像，還可以增加證明力，防止翻供。

（三）電子證據(jù)收集與保全存在的問題

1、取證技術(shù)力量的薄弱

我國針對(duì)電子證據(jù)取證技術(shù)的投入較少，造成當(dāng)前該力量的薄弱。我國的偵查機(jī)關(guān)中的取證人員多數(shù)為政法專業(yè)畢業(yè)，他們所具備的法律知識(shí)和偵查技術(shù)可以說是相當(dāng)豐富，但在面對(duì)具有高科技性與多變性的電子證據(jù)取證面前，其計(jì)算機(jī)專業(yè)技術(shù)與知識(shí)又顯得相對(duì)薄弱。

2、證據(jù)保全工作難度較大

電子證據(jù)大多數(shù)情況下都被保存在媒體介質(zhì)上，如磁帶、硬盤等，這也決定了電子證據(jù)在形式上的脆弱性，而容易被外界所篡改、銷毀。

3、與公民隱私保護(hù)原則相沖突

司法機(jī)關(guān)偵查人員在收集電子證據(jù)的過程中，難免的要搜查行為人所使用過的電子設(shè)備、IP地址等個(gè)人信息。其中既有可能是案件相關(guān)的數(shù)據(jù)，但大部分的內(nèi)容都是與案件無關(guān)的公眾個(gè)人信息。因此，偵查人員在收集電子證據(jù)的同時(shí)，有可能侵犯到他人的隱私權(quán)。

（四）電子證據(jù)收集與保全的國外相關(guān)立法借鑒

電子證據(jù)的收集與保全相比于傳統(tǒng)證據(jù)而言，更加的復(fù)雜多變。因此，許多國家都在傳統(tǒng)證據(jù)收集與保全的制度基礎(chǔ)上，逐步建立和完善了電子證據(jù)的所特有的收集和保全制度。筆者主要介紹美國關(guān)于電子證據(jù)收集的立法規(guī)定。

美國關(guān)于電子證據(jù)收集程序的規(guī)定主要集中于《電子通訊隱私法》、《犯罪綜合控制及安全道路法（標(biāo)題三）》中。美國在規(guī)定電子證據(jù)搜查和扣押的同時(shí)，也突出的強(qiáng)調(diào)了對(duì)公民權(quán)利的保護(hù)。例如，要求公共服務(wù)商披露存儲(chǔ)了不足180天的、未打開的電子郵件，需要出示搜查令；而對(duì)于己打開的郵件，則只須附通知的傳票或附通知的法庭命令即可。

三、完善我國電子證據(jù)制度的建議

（一）轉(zhuǎn)變立法觀念，完善電子證據(jù)相關(guān)法律法規(guī)

隨著國內(nèi)外電子信息技術(shù)的快速發(fā)展，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)念思路。確立電子證據(jù)立法總體思路：“立足本國司法實(shí)踐，借鑒外國先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，融合與改造相結(jié)合；轉(zhuǎn)變觀念，以發(fā)展的眼光賦予電子證據(jù)獨(dú)立的法律地位；合理有度的運(yùn)用信息技術(shù)手段支持司法實(shí)踐”[4]

當(dāng)前我國關(guān)于電子證據(jù)的相關(guān)立法很少，且零散，不成系統(tǒng)，對(duì)于司法實(shí)踐中的電子證據(jù)的運(yùn)用無法起到指導(dǎo)作用，我國應(yīng)該充分的借鑒國外關(guān)于電子證據(jù)運(yùn)用的立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合具體國情，制定出一整套完整系統(tǒng)的電子證據(jù)運(yùn)用制度，并立法的形式加以確定。

此外，在對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行立法時(shí)，應(yīng)根據(jù)出現(xiàn)的新情況，及時(shí)調(diào)整相關(guān)法律法規(guī)，以保持法律的實(shí)效性。

（二）加強(qiáng)電子證據(jù)運(yùn)用中對(duì)公民權(quán)利的保障

在司法實(shí)踐中，偵查機(jī)關(guān)在偵查網(wǎng)絡(luò)犯罪過程中，容易造成對(duì)公民隱私的侵犯。在司法實(shí)踐中，我們不應(yīng)片面的強(qiáng)調(diào)對(duì)案件偵破，而應(yīng)該在打擊犯罪與保障公民權(quán)利中尋求平衡。世界上大多數(shù)國家在電子證據(jù)的運(yùn)用過程中都重視對(duì)公民隱私權(quán)的保護(hù)，這順應(yīng)了當(dāng)今國際保護(hù)人權(quán)的趨勢(shì)。

因此，我國在收集電子證據(jù)過程中，必須加強(qiáng)對(duì)公民權(quán)利的保障，努力使電子證據(jù)的運(yùn)用與公民合法權(quán)利的保護(hù)有效的統(tǒng)一起來。首先，必須明確偵查機(jī)關(guān)對(duì)于在收集證據(jù)過程中所獲知的個(gè)人隱私、商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)予以保密；其次，偵查機(jī)關(guān)在收集電子證據(jù)時(shí)，必須嚴(yán)格的遵循相關(guān)的法定程序，依照有關(guān)技術(shù)規(guī)范進(jìn)行；再者，電子證據(jù)作為證據(jù)的一種，應(yīng)當(dāng)適用非法證據(jù)排除規(guī)則，對(duì)于不符合法定程序收集的電子證據(jù)，應(yīng)予以排除；最后，應(yīng)當(dāng)賦予當(dāng)事人對(duì)于電子證據(jù)的知悉權(quán)、閱卷權(quán)以及異議權(quán)，并規(guī)定監(jiān)督和救濟(jì)制度。

[參考文獻(xiàn)]

[1]劉品新：《中國電子證據(jù)立法研究》，北京：中國人民大學(xué)出版社，2005年，第18頁.

[2]董杜嬌：《電子證據(jù)研究的認(rèn)知起點(diǎn)》，載《科技進(jìn)步與對(duì)策》2003年第1期.

[3]王沛瑩.電子證據(jù)在刑事訴訟的法律地位分析[J].河南工程學(xué)院學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）2008（12）：78.

[4]胡晉秋.刑事司法中的電子證據(jù)[D].中國政法大學(xué)，2010.