摘 要：大學(xué)生校外兼職是其社會化的一種主要方式，有利其能力和綜合素質(zhì)的提高，為其將來就業(yè)積累相應(yīng)的工作經(jīng)驗，提升就業(yè)競爭能力。目前，我國法律未將在校大學(xué)生的主體身份認定為勞動法真正意義上的勞動者，因此在實踐中，大學(xué)生在兼職權(quán)益遭到侵害時往往得不到有效的救濟和維護。文章對大學(xué)生社會兼職的法律關(guān)系性質(zhì)進行辨析，提出在高校大學(xué)生社會實踐兼職情形下，如何保護大學(xué)生在兼職過程的合法權(quán)益的路徑。

關(guān)鍵詞：大學(xué)生兼職 法律定性 維權(quán)路徑

中圖分類號：F240，G645

文獻標識碼：A

文章編號：1004-4914（2015）09-095-02

隨著在校大學(xué)生兼職人數(shù)的不斷增加，其勞動權(quán)益遭受侵害的事件屢屢發(fā)生，集中表現(xiàn)為被無故拖欠工資、克扣工資、延長勞動時間、發(fā)生意外人身損害難以主張權(quán)利等等。在大學(xué)生勞動權(quán)益受到損害的情形下，向勞動行政管理機構(gòu)勞動監(jiān)察部門反映，往往得不到處理;糾紛發(fā)生后，向勞動爭議仲裁委員會提請仲裁，該機構(gòu)不予受理。該問題出現(xiàn)，緣于大學(xué)生主體身份，其管理性質(zhì)，用工形式等因素。1995年勞動部《貫徹執(zhí)行<勞動法>若干問題的意見》，認為在校大學(xué)生與用人單位的勞動糾紛，不屬于勞動法律關(guān)系。因此，有必要對大學(xué)生兼職的法律關(guān)系進行定性分析，提出積極解決維護大學(xué)生社會兼職合法權(quán)益的路徑。

一、學(xué)理分析

大學(xué)生兼職與用人單位二者存在什么法律關(guān)系的性質(zhì)，當(dāng)全日制高校學(xué)生在社會兼職打工作過程中，合法權(quán)益受到侵害，應(yīng)當(dāng)適用哪部法律對其進行救濟，在我國理論界和實務(wù)界都存在比較大的爭議。理論界對于該問題，分為完全適用勞動法、部分適用勞動法以及不適用勞動法三種觀點。筆者通過分析國內(nèi)專家的不同觀點，認為基于我國目前的法律法規(guī)，社會兼職大學(xué)生與用人單位建立的不是勞動關(guān)系而是民事雇傭關(guān)系。有的學(xué)者認為是勞動關(guān)系，認為大學(xué)生在兼職過程中，向用人單位付出勞動力，完成勞動工作，用人單位也支付勞動報酬，大學(xué)生與用人單位二者之間屬于勞動關(guān)系，更重要的是，若不屬于勞動關(guān)系，發(fā)生法律糾紛，救濟無門。部分適用勞動法的學(xué)者認為用人單位雖然支付勞動報酬，但并沒有也無須向兼職大學(xué)生繳納社會保險費用，故在社會兼職大學(xué)生與用人單位發(fā)生勞動糾紛時，拖欠工資、克扣工資、加班費等問題適用勞動法，其他法律問題則適用民法等法律。折中說表面似乎成立，但在實際中無法操作，而且在法理上，不能成立。從目前勞動法、勞動合同法的規(guī)定分析，勞動關(guān)系說不能成立。折中說也難以成立，勞動關(guān)系是否成立主要基于幾個要素均具備，一是用人單位與勞動者雙方訂立勞動合同;二是用人單位必須為勞動者繳納社會保險金;同時，用人單位支付工資時還需遵守當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準;用人單位與勞動者雙方勞動關(guān)系終止時，用人單位必須向勞動者支付經(jīng)濟補償金。應(yīng)當(dāng)說，大學(xué)生在社會兼職過程中均不存在這幾個方面問題，基于上述幾點，大學(xué)生在社會兼職與用人單位的勞動關(guān)系不存在。

簡言之，由于在校大學(xué)生的身份和管理的關(guān)系，其在社會兼職與用人單位的關(guān)系不是勞動關(guān)系。但二者之間究竟存在什么關(guān)系呢？從目前的法律看，應(yīng)當(dāng)是勞務(wù)關(guān)系。勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系存在何種區(qū)別呢？勞動法屬于社會法的范疇，勞動合同既包括了勞動合同當(dāng)事人雙方讓渡勞動力使用權(quán)的意思自治，同時也包括了勞動立法和國家勞動行政部門對勞動合同訂立與履行的干預(yù)。這就表明勞動合同的內(nèi)容即包括勞動合同主體雙方所訂立的內(nèi)容，也包括勞動立法對用人單位所設(shè)定特定法律義務(wù)的內(nèi)容，這是勞動合同與民事的勞務(wù)合同之間的本質(zhì)區(qū)別。勞動合同與勞務(wù)合同的主要法律區(qū)別，首先，二者訂立和履行合同的法律依據(jù)不同，勞動合同具有經(jīng)濟性與人身隸屬性相統(tǒng)一的雙重特點，其法律關(guān)系由勞動法和勞動合同法調(diào)整，應(yīng)當(dāng)說，用人單位相對于勞動者而言，要更多承擔(dān)法律的義務(wù)和責(zé)任。勞務(wù)合同雙方的法律關(guān)系屬于民事的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系，由民法、合同法等法律調(diào)整;其次，勞動力受支配的性質(zhì)不同，在勞動合同中形成的勞動關(guān)系，勞動者與用人單位就形成管理與被管理的人身隸屬關(guān)系，勞動者成為用人單位企業(yè)的一分子，不僅要遵守用人單位的規(guī)章制度，而且還必須負有忠實的義務(wù)，而勞務(wù)合同雙方按照合同的約定履行各自的業(yè)務(wù)，沒有其他的身份法律關(guān)系。再次，報酬取得的性質(zhì)和合同履行的期限不同。勞動者履行勞動合同所取得的報酬是以工資的形式體現(xiàn)。該工資是國家勞動法規(guī)定的強制性內(nèi)容，例如必須以貨幣形式按照合同的約定數(shù)額，同時不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準，而勞務(wù)合同報酬的支付由當(dāng)事人雙方協(xié)商約定，勞動行政管理機關(guān)一般不進行干預(yù)。最后，合同履行過程中承擔(dān)的風(fēng)險責(zé)任不同。在勞動合同履行期間，用人單位必須為勞動者辦理養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險等社會保險手續(xù)，承擔(dān)繳納其費用的義務(wù)，在勞動者發(fā)生工傷事故時，用人單位還應(yīng)當(dāng)為勞動者申請辦理工傷事故責(zé)任的認定，維護勞動者的合法權(quán)益。而勞務(wù)合同用人單位對勞務(wù)提供者無須承擔(dān)一切社會保險費用，即使勞務(wù)提供者在工作中發(fā)生事故，也不按工傷事故認定，以人身損害處理。因此，勞動合同與勞務(wù)合同二者之間存在本質(zhì)的區(qū)別，在適用法律方面意義重大。

二、維權(quán)路徑

鑒于在校大學(xué)生社會兼職打工與勞動合同的勞動者的不同，其所簽訂的協(xié)議，定性為勞務(wù)合同;由于適用法律方面的不同，法律后果方面也存在差異?，F(xiàn)在各大招聘網(wǎng)站有以公司名義招聘的，也有中介機構(gòu)招聘的，網(wǎng)頁中一般是職位簡介和聯(lián)系方式，至于信息真實與否很難判斷。網(wǎng)絡(luò)上的招聘信息可能存在虛假，大學(xué)生兼職找工作最好通過人才中心或人力資源市場，以及正規(guī)的職業(yè)介紹所獲取信息，不要輕信路邊廣告。大學(xué)生打工最好咨詢學(xué)校的勞動就業(yè)服務(wù)中心，或者由學(xué)校負責(zé)聯(lián)系用人單位。如果必須自己尋找，可以通過正規(guī)的人才中介機構(gòu)幫忙聯(lián)系。大學(xué)生一定要到有資質(zhì)、信譽好的職介中心找兼職工作。大學(xué)生一定要注意該職介單位是否有勞動行政部門頒發(fā)的《職業(yè)介紹許可證》和工商部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。防患于未然，市場和用人單位的主體問題，應(yīng)當(dāng)注意。

用人單位與社會兼職大學(xué)生不簽訂雇傭或勞動協(xié)議是普遍現(xiàn)象。口頭約定實際上并無效力，一旦大學(xué)生和用人單位發(fā)生糾紛，之前的承諾便會落空。勞動合同法承認口頭合同的法律效力，若有相應(yīng)的證據(jù)佐證，在與用人單位發(fā)生勞動糾紛時，勞動者提起主張，可以有效維護自己的合法權(quán)益。問題是大學(xué)生社會兼職法律關(guān)系屬于勞務(wù)合同法律關(guān)系，口頭合同主張難以成立，大學(xué)生維權(quán)會十分困難。因此，大學(xué)生必須與用人單位簽訂書面協(xié)議。大學(xué)生社會兼職屬短工行為，協(xié)議中最重要的就是約定具體工作時間、確定工資數(shù)額、工資支付時間及方式，具體條款可參照勞動合同有關(guān)事項。當(dāng)然，現(xiàn)實中，用人單位有的借故以大學(xué)生沒有事先表明學(xué)生身份，或提前離職沒有告知，這些往往是用人單位克扣或拖欠暑期工工資的常用理由。所以學(xué)生們在尋找兼職時，應(yīng)明確告知對方自己身份，以便用人單位心中有數(shù)，離職時也最好提前說明。從2008年5月1日起，申請勞動仲裁不用再支付費用，因此，對于勞動者維權(quán)是一種利好。2008年5月1日以前，《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定，勞動爭議申請仲裁的時效期間為60天，該時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。勞動仲裁部門在實際工作執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)，對勞動者來講，60天的申請仲裁時效太短了，非常不利于勞動者維護自己的權(quán)利，特別是在就業(yè)形勢嚴峻的年代，一些勞動者好不容易找到工作，有時明知自己的權(quán)利被侵害，為了保住“飯碗”，不會一發(fā)生勞動爭議就去申請仲裁，經(jīng)常是沒有辦法才去主張維護權(quán)利。在這種情形下，有的勞動者等到要維護自己的權(quán)利時才發(fā)現(xiàn)，已經(jīng)過了維護權(quán)利的仲裁時效期限，不得不承擔(dān)對其不利的后果。當(dāng)然，60天的時效也不利于當(dāng)事人雙方或者相關(guān)的組織機構(gòu)的協(xié)商、調(diào)解，起不到法律應(yīng)有的維權(quán)作用。2008年5月1日后，勞動爭議仲裁時效期間延長為1年。在這1年中，當(dāng)事人一方向另一方主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟，或者另一方同意履行義務(wù)而因某種原因中斷時，仲裁時效從中斷時起重新計算，這樣，就大大維護了當(dāng)事人一方的權(quán)利。因不可抗力原因或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在規(guī)定時效內(nèi)申請仲裁的，仲裁時效中止，但仍有效。例如用人單位拖欠工資，只要勞動者仍在該單位工作，即使超過1年時間仍然可以申請仲裁主張權(quán)利，其合法權(quán)益受到法律保護。這一法律的頒布健全了勞動爭議處理制度，為勞動者與用人單位雙方用法律手段及時地解決勞動糾紛提供了極大的便利。遺憾的是，該規(guī)定并不適用大學(xué)生社會兼職與用人單位發(fā)生糾紛。盡管目前勞動保障監(jiān)察支隊信訪部門無法給大學(xué)生投訴立案，但學(xué)生們并不是真正維權(quán)無門。大學(xué)生可以向各街道司法所尋求幫助，其工作人員會對其糾紛進行調(diào)解。當(dāng)然，學(xué)生們?nèi)裟鼙４娲蚬r的相關(guān)證據(jù)是最好的，比如工作牌或相關(guān)紙質(zhì)資料。調(diào)解未果，可向人民法院提起訴訟，維護自己合法權(quán)益。

學(xué)生打工兼職本是參與社會實踐的活動，但由于學(xué)生普遍缺少社會經(jīng)驗，容易輕信別人，往往在打工中受騙。大學(xué)生普遍缺乏相關(guān)法律知識或相對詳細的規(guī)避風(fēng)險方法，使不少大學(xué)生對于“如何提防招工陷阱”沒有清晰的認識，因此，大學(xué)生要增強分辨能力和法律意識，對社會上各種招聘廣告要認真分析，仔細辨識。如用工單位向應(yīng)聘者收取或變相收取定金、抵押金等都是違法的，應(yīng)向勞動監(jiān)察部門投訴舉報?！爸薪椤辟嵜列腻X，社會上個別不規(guī)范的中介機構(gòu)利用學(xué)生急于假期打工的心理，有的夸大事實，有的無中生有，以“某某企業(yè)急招暑期打工者”的幌子引誘學(xué)生前來報名，收取中介費。一旦交完費，大學(xué)生兼職信息則遙遙無期，或者找?guī)讉€做“托”的單位讓學(xué)生前去聯(lián)系。許多學(xué)生都反映一些用人單位在招聘時，往往收取不同金額的抵押金或收取身份證、學(xué)生證作為抵押物，這類騙局通常在招工廣告上稱有文秘、打印、公關(guān)等比較輕松的崗位，求職者只需交一定的保證金即可上班。但往往學(xué)生交錢后，招聘單位又推托目前職位已滿，要學(xué)生回家聽消息，接下來便石沉大海。國家有關(guān)法律明確規(guī)定，用人單位在招用職工時，不得向求職者收取抵押金，更不能扣留身份證、學(xué)生證等證件作為抵押物。學(xué)生在求職時要以法律為依據(jù)，對違法行為予以拒絕。因此，大學(xué)生在應(yīng)聘前要清楚應(yīng)聘的崗位所從事的工作內(nèi)容和性質(zhì)，不要被眼前的高薪所迷惑，一定要和用人單位簽訂書面協(xié)議。如果學(xué)生在求職時遇到職介中心提供虛假信息或與用人單位合謀欺詐求職者錢財?shù)仁虑?，一旦掌握確實證據(jù)，可向有關(guān)部門舉報，避免自己遭受經(jīng)濟損失。

社會兼職是大學(xué)生學(xué)以致用、體驗和融入社會、獲得經(jīng)驗的機會。目前勞動法視野下大學(xué)生社會兼職是空白，對此法律盲點，國家有關(guān)部門如人力資源勞動社會保障部、教育部可以法規(guī)形式頒布相關(guān)規(guī)定，為規(guī)范大學(xué)生兼職提供法律保障，賦予勞動行政管理和勞動爭議仲裁機構(gòu)受理大學(xué)生社會兼職與用人單位糾紛的權(quán)限，依法維護大學(xué)生社會兼職的合法權(quán)益。同時，高校和社會有關(guān)單位對此應(yīng)采取積極有效的策略，比如通過校企合作、學(xué)校與用人單位簽訂培養(yǎng)合同等形式實現(xiàn)互利效果。勞動保障部門應(yīng)當(dāng)及時關(guān)注、處理大學(xué)生兼職過程中的權(quán)益受損事件，既讓大學(xué)生學(xué)到專業(yè)課本之外的社會經(jīng)驗，又能讓初諳世事的大學(xué)生不至于求職時合法權(quán)益遭受損害，維權(quán)時步履維艱。

參考文獻：

[1] 楊一凡，陳寒楓，張群主編.中華人民共和國法制史[M].社會科學(xué)文獻出版社，2010

[2] 彭萬林主編.民法學(xué)[M].中國政法大學(xué)出版社，1994

（作者單位：廈門理工學(xué)院人文社科學(xué)院 福建廈門 361000）

[作者簡介：王毓南（1958—），男，福建廈門人，廈門理工學(xué)院副教授、三級律師、經(jīng)濟師、哲學(xué)學(xué)士、法學(xué)碩士，從事民商法研究工作]

（責(zé)編：李雪）